加重構成與量刑規(guī)則的實質區(qū)分——兼與張明楷教授商榷

作者:柏浪濤 華東師范大學法學院; 上海200241

摘要:我國刑法中“量刑規(guī)則”與德國刑法中的“量刑規(guī)則的通例”并不相同。對我國法定刑升格條件分類時,若依定型性標準,會導致劃分出來的量刑規(guī)則在貫徹責任主義上表現(xiàn)不一致。而依違法性標準,法定刑升格條件分為真正的不法加重要素與表面的不法加重要素,前者可塑成加重構成要件,后者屬于單純的量刑規(guī)則,二者具有體系上的對立排斥關系,也即前者需要貫徹責任主義,存在未遂、共犯及競合問題,而后者不存在這些問題。財產罪的“數(shù)額(特別)巨大”應區(qū)分為累計數(shù)額與單次數(shù)額。前者屬于單純的量刑規(guī)則,后者屬于加重構成要件,具有未遂形態(tài)。不過,單次盜竊數(shù)額(特別)巨大財物的未遂與單次盜竊數(shù)額較大財物的既遂,并非法條競合,而是想象競合關系。

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