摘要:注意義務本質上是能力維持規(guī)范,其機能在于將行為人遵守行為規(guī)范的能力維持在一定的水平之上。因此,注意義務概念以行為人有遵守行為規(guī)范之心卻無遵守行為規(guī)范之力為適用前提。從刑法目的、理論思維以及政策效果等方面綜合分析,注意義務“標準人”的設定,只能以行為人本人的能力為基礎。通過填充規(guī)范可以類型性地推斷注意義務,也可以劃定被容許的風險的邊界,但行為人的能力始終是業(yè)務過失犯中判斷注意義務違反性的“壓艙石”。一方面,司法者需要借助個人能力關聯(lián)性標準對填充規(guī)范加以甄別;另一方面,被容許的風險的成立,除了要求行為須符合填充規(guī)范,還要求行為人在實施行為時現(xiàn)實地處于欠缺結果避免能力的狀態(tài)。
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