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這是因為，雖然“應(yīng)當(dāng)”系屬法律上的強制性規(guī)定，但“應(yīng)當(dāng)……登記”并未指向船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅的效力。這表現(xiàn)在，就法條本身而言，前半段僅僅規(guī)范船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅應(yīng)當(dāng)?shù)怯洠瓷娲八袡?quán)轉(zhuǎn)讓合同之效力；后半段“未經(jīng)登記的，不得對抗第三人”的規(guī)定雖未直接規(guī)范轉(zhuǎn)讓合同之效力，但通過其船舶所有權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的內(nèi)容及轉(zhuǎn)讓之事實不得對抗第三人的規(guī)定，間接規(guī)范了轉(zhuǎn)讓合同在當(dāng)事人之間的法律效力。可見，關(guān)于船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅，海商法第九條絲毫沒有必經(jīng)登記方才生效的含意，也就是說，盡管當(dāng)事人就船舶轉(zhuǎn)讓之事實未經(jīng)登記，但其轉(zhuǎn)讓合同在當(dāng)事人間依法成立即生效力。
縱觀世界法律，幾乎所有國家的海商法無不規(guī)定船舶所有權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)進行登記，但是，其登記制度之設(shè)立并不在于否定和限制船舶所有權(quán)轉(zhuǎn)讓合同在當(dāng)事人之間的效力，而是在于對船舶這一資本密集、流動性強、對社會經(jīng)濟秩序影響大的特殊物件實施管理。其登記及管理的結(jié)果，即對轉(zhuǎn)讓之船舶及受讓人產(chǎn)生船舶登記法上所規(guī)定的權(quán)利和對第三人對抗的效力。因而，與其說我國對船舶所有權(quán)的取得、轉(zhuǎn)讓和消滅實行的是船舶登記主義，倒不如說實行的是登記對抗主義。后者比之前者更貼切，更符合立法旨意。
然而，這僅僅是海商法第九條規(guī)定所涉問題的一個方面，另一個重要方面則是對“未經(jīng)登記的，不得對抗第三人”的理解和適用。何為“對抗”？在法律上，“對抗”是指“對立、抗衡”之意。若第三人因船舶所有權(quán)轉(zhuǎn)讓之原船舶所有人所欠債務(wù)合于海事訴訟特別程序法第二十一條規(guī)定（船舶優(yōu)先權(quán)除外），向法院申請扣押該已轉(zhuǎn)讓之船舶，對此，船舶受讓人則可以該船舶所有權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)讓登記為由與第三人相抗衡，換言之，即便第三人向法院提出扣船申請，但只要有上述轉(zhuǎn)讓登記之事實，法院就不得對該船舶實施扣押。相反，不得對抗是指當(dāng)?shù)谌讼蚍ㄔ荷暾埧垩何唇?jīng)登記轉(zhuǎn)讓之船舶時，受讓人不得以其船舶已經(jīng)實際轉(zhuǎn)讓而與第三人的申請及法院的扣押抗衡。
如果未經(jīng)船舶登記的受讓人在接收船舶后對他人船舶實施碰撞產(chǎn)生侵權(quán)，受損方能否對其提起侵權(quán)之訴？回答是肯定的。因為受讓人是船舶實際所有人，因其船舶碰撞侵權(quán)，向其索賠殊無疑問。問題在于，該船未經(jīng)過戶登記，船舶在登記法上的所有人依然是原船舶所有人，由此在法律上產(chǎn)生了兩個侵權(quán)主體，對此，受損方（第三人）不僅有權(quán)向受讓方索賠，而且還可同時對原船舶所有人訴諸法律。其間，由受讓方和原船舶所有人共同對此承擔(dān)責(zé)任，以增加其索賠的保險系數(shù)。也就是說，在此情況下，原船舶所有人和受讓人均不得對抗第三人。當(dāng)然，若原船舶所有人對轉(zhuǎn)讓之船舶發(fā)生的碰撞侵權(quán)行為無過錯，在其對第三人承擔(dān)責(zé)任后，則可向受讓人即過錯責(zé)任方追償。
關(guān)鍵詞：海上貨物運輸險 責(zé)任險 保險利益
在我國目前的保險市場中通常能見到這種情情形，即承運人為其承運的貨物不投保責(zé)任險，反而投保"貨物運輸險"，而且保單上的被保險人也寫明為承運人。這種做法引起了一系列的爭議，筆者認(rèn)為對于承運人投保貨物運輸保險的問題，歸根結(jié)底是是看承運人對其承運的貨物是否具有保險利益的問題。
一、承運人對其承運的貨物是否具有保險利益之分析
（一）我國關(guān)于保險利益的規(guī)定
對保險利益進行明確規(guī)定的只有保險法第12條第6款，而專門針對海上保險的《海商法》卻未對保險利益作出明確規(guī)定。在我國，普遍的觀點認(rèn)為構(gòu)成保險利益應(yīng)當(dāng)具備兩個要件。[1]首先，保險利益應(yīng)當(dāng)是一種經(jīng)濟利益。第二，保險利益應(yīng)當(dāng)是法律上承認(rèn)的利益。對于如何理解法律上承認(rèn)的利益，理論界存在不同的意見。有的學(xué)者將其理解為法定利益，保險利益可因法律的直接規(guī)定產(chǎn)生，可根據(jù)當(dāng)事人間合法有效的合同而發(fā)生，并且對保險標(biāo)的具有經(jīng)濟上的利害關(guān)系。但是，有的學(xué)者將其理解成非違法性。[2]現(xiàn)代民法對合法性是采用"不違法便合法"的原則加以確定的。投保人或者被保險人與保險標(biāo)的之間只要存在經(jīng)濟上的損失利害關(guān)系，不用考慮該關(guān)系是否被法律固定化或者類型化，只要該關(guān)系不違法、不損害社會公共利益、不違背公序良俗原則的，即可認(rèn)為投保人或者被保險人對保險標(biāo)的具有保險利益。筆者認(rèn)為，應(yīng)將法律上承認(rèn)的利益理解為法定利益更為合適，但是該法定利益不應(yīng)被法律固化，當(dāng)事人可以根據(jù)合法有效的合同產(chǎn)生或存在利害關(guān)系。
（二）承運人對承運貨物的保險利益問題
要構(gòu)成保險利益必須具備保險利益，那么承運人在什么情況下對承運貨物具有保險利益呢？筆者認(rèn)為應(yīng)從以下兩點進行分析：
首先，在責(zé)任范圍內(nèi)承運人對貨物的保險利益問題。根據(jù)海商法的規(guī)定，承運人具有謹(jǐn)慎保管和安全運輸?shù)牧x務(wù)，如果因承運人管貨不善造成貨物的損失，承運人需負(fù)賠償責(zé)任?！逗Ｉ谭ā返谒氖鶙l、《合同法》第三百一十一條等法律規(guī)定，均規(guī)定除不可抗力等因素外，承運人對貨物的毀損、滅失需承擔(dān)賠償責(zé)任。承運人對貨損既是一種責(zé)任，也是一種利益，即責(zé)任利益。責(zé)任利益是指因被保險人依法應(yīng)承擔(dān)民事賠償責(zé)任而產(chǎn)生的經(jīng)濟利益，為法律所認(rèn)可。[3]因此，筆者認(rèn)為在承運人責(zé)任范圍內(nèi)，承運人對貨物享有保險利益。但該保險利益只是承運人對貨物責(zé)任的一種利益，應(yīng)區(qū)別于對貨物本身的保險利益。而該保險利益的存在只是承運人能夠投保承運人責(zé)任險的一個前提。因此，此處所講的保險利益并不能解決承運人投保海上貨物運輸險的問題。
第二，承運人對貨物本身的保險利益問題。如上所述，承運人在責(zé)任范圍內(nèi)享有的保險利益只是對責(zé)任的一種保險利益，并不能成為承運人投保貨物運輸險并成為被保險人的依據(jù)。對此，有人認(rèn)為承運人對貨物本身仍具有保險利益[4]，但筆者并不這么認(rèn)為，因為承運人對貨物并不具有所有權(quán)、抵押物權(quán)等，而僅僅是其作為承運人對貨物所承擔(dān)的完好運輸、保管貨物及完好交貨的責(zé)任及風(fēng)險，或者說由于其的疏忽或過失等原因造成貨物損失而應(yīng)承擔(dān)的經(jīng)濟賠償?shù)呢?zé)任具有保險利益。承運人應(yīng)投保承運人責(zé)任險以轉(zhuǎn)移其可能承擔(dān)的經(jīng)濟賠償?shù)呢?zé)任和風(fēng)險，這也正好符合保險法第65條的規(guī)定。此外，因為承運人不享有所有權(quán)、抵押權(quán)等，貨物本身的滅失或損壞只對貨主本身有影響，對承運人沒有影響。因此，承運人對貨物本身沒有保險利益。
綜上，筆者認(rèn)為承運人對其承運貨物的保險利益應(yīng)區(qū)分保險責(zé)任范圍內(nèi)對貨物責(zé)任的保險利益和對貨物本身的保險利益。承運人對貨物本身并不具有保險利益，因此承運人只能投保責(zé)任險以分擔(dān)風(fēng)險。此外，根據(jù)海商法第44條的規(guī)定，也從側(cè)面也反映出了承運人對貨物本身不享有保險利益。
二、承運人投保貨物運輸險存在的問題
現(xiàn)實中，承運人向保險公司投保貨物運輸險并將自己列為被保險人。將產(chǎn)生一系列的問題，擾亂保險市場，且違背了保險中最基本的誠實信用原則。
（一）認(rèn)可承運人對貨物具有保險利益違背了保險補償原則
對此可從兩方面分析：一是承運人需承擔(dān)責(zé)任的場合。在貨物運輸保險中，當(dāng)運輸途中發(fā)生意外事故，直接受損失的對象是貨主。一般貨主首先向自己的貨物運輸保險人索賠，然后貨主的保險人再代為向承運人索賠。即便貨主自己未投保貨物運輸險，而向承運人索賠，承運人一般都按運單上定明的責(zé)任賠償。此時若定明的責(zé)任低于保險所獲的保險金額，則有可能導(dǎo)致承運人不當(dāng)?shù)美６浅羞\人無需承擔(dān)責(zé)任時。例如當(dāng)保單約定承保"貨物本身"（insurance of goods per se）或"被托管的貨物"（insurance of goods in trust or on commission），那么無論承運人是否需要承擔(dān)貨損賠償責(zé)任，保險人都有義務(wù)按貨物全部價值做出賠償，此時，便又會產(chǎn)生一個不當(dāng)?shù)美膯栴}。
（二）認(rèn)可承運人對貨物具有保險利益，容易導(dǎo)致違反誠實信用原則，存在潛在的道德風(fēng)險
目前，在貨運市場上，承運人之間相互轉(zhuǎn)委托的現(xiàn)象十分普遍。一個保險標(biāo)的通過轉(zhuǎn)開運單或者委托書方式層層轉(zhuǎn)委托，出現(xiàn)幾個承運人。若將承運人列為被保險人， 保險人無法控制承保風(fēng)險。另外， 有些承運人利用預(yù)約保險協(xié)議， 采取多運少保、出事后補保等手段來欺詐保險人， 違背了保險中的誠實信用原則，存在著潛在的道德風(fēng)險。
（三）認(rèn)可承運人對貨物具有保險利益，將導(dǎo)致保險人喪失向第三者責(zé)任方追償?shù)臋?quán)利
在貨物運輸保險中，保險人賠付貨主損失后，一般都可在賠償金額范圍內(nèi)代為行使被保險人向第三者責(zé)任方請求賠償?shù)臋?quán)利。但被保險人若為承運人的話，將導(dǎo)致保險人無法行使此種代為求償權(quán)，勢必?fù)p害保險公司的權(quán)益。倘若貨主和承運人向同一家保險公司投保，結(jié)果也一樣，承運人的保險公司無法行使代位求償權(quán)。因此，承運人投保貨物運輸險并成為被保險人的話，將會嚴(yán)重?fù)p害保險人的利益。
三、對解決目前存在的承運人投保貨物運輸險的幾點思考與建議
（一）在立法上應(yīng)明確保險利益的內(nèi)涵
筆者建議在保險法上可以借鑒英國1906年海上保險法的相關(guān)規(guī)定，完善保險利益原則，并在以后海商法的修改中，增加保險利益原則的規(guī)定，以彌補海商法對保險利益原則只字未提的缺憾。[5]
（二）應(yīng)適用承運人責(zé)任保險條款
實踐中承運人投保貨物運輸險并標(biāo)明為被保險人時，筆者認(rèn)為不應(yīng)馬上認(rèn)定保險合同無效，而應(yīng)適用承運人責(zé)任保險條款來調(diào)整保險人與被保險人之間的權(quán)利義務(wù)。
（三）引入隱名制度
若未能成功對保險條款進行變更，為了讓保險合同有效，可考慮將合同法中的隱名制度運用到此種情形中來，使得貨主有權(quán)以被保險人的名義介入保險合同，向保險人要求保險賠付。
四、結(jié)語
隨著國際貿(mào)易的發(fā)展，海上貨物運輸日益繁盛。但由于海上風(fēng)險較大，相關(guān)利益方往往會通過投保來轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險。但盡管如此，由于承運人對貨物本身不具有保險利益，承運人不能投保貨物運輸險并成為被保險人。而現(xiàn)實中針對承運人投保貨物運輸險可能出現(xiàn)的一系列風(fēng)險進行探討，筆者也提出自己的一些解決建議，以期能解決目前存在的爭議及問題。
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不同劃分標(biāo)準(zhǔn)之間存在交叉，如可控因素既包括有形因素，也包括無形因素。實際上，海上執(zhí)法的本質(zhì)在于通過強制手段協(xié)調(diào)人類海洋活動之間以及人類海洋活動與自然環(huán)境之間的矛盾與沖突。據(jù)此，按照人類社會與自然關(guān)系角度劃分影響因素，能較好地反映影響海上執(zhí)法的不同方面;同時，鑒于海上執(zhí)法以國家為單位開展，該劃分方法也能夠更好地保持國家之間的可比性。進一步來看，從人類社會與自然關(guān)系角度，可以將影響一國海上執(zhí)法活動開展的各種因素劃分為經(jīng)濟社會因素與自然環(huán)境因素，其中經(jīng)濟社會因素是指對海上執(zhí)法活動開展擁有影響的社會物質(zhì)和精神條件，涉及一國的整個社會經(jīng)濟文化體系，包括政治制度、經(jīng)濟特性、文化特性和科技特性等因素;自然環(huán)境因素是指能夠影響到海上執(zhí)法開展的天然形成的客觀物質(zhì)條件，包括自然地理、自然資源等因素。上述的經(jīng)濟社會因素，主要反映國家海上執(zhí)法活動所涉及的人文環(huán)境，范圍廣、內(nèi)涵復(fù)雜，并且國家之間的差異難以衡量，如美國與英國的政治制度和文化特性的差異;同時，一些經(jīng)濟社會因素本身的界定就較為模糊，如一國科技水平的高低常用定性方法來衡量，主觀性較強。相比之下，自然因素作為影響海上執(zhí)法的重要方面，可以用來刻畫海上執(zhí)法活動的自然環(huán)境，具有客觀實在性，容易進行量化分析與比較。鑒于此，本文重點針對自然環(huán)境因素進行探討(見表2)。由上表可知，影響國家海上執(zhí)法活動開展的自然環(huán)境因素包括自然地理和自然資源兩大因素，前者主要包括國家空間區(qū)位和所處海域水文氣象等，后者主要包括海岸線、海島、管轄海域、海洋資源等。其中，空間區(qū)位是指一國在地球表面所處的具置及與其他國家的空間相對位置關(guān)系，并不涉及國家間的政治經(jīng)濟聯(lián)系。鑒于自然因素具有地域差別性，并且大都非人力所能控制，故此一國在開展海上執(zhí)法活動時，必須充分考慮相關(guān)自然因素的影響，因地制宜，才能達到海上執(zhí)法的目標(biāo)效果。
二、海上執(zhí)法的自然因素影響解析
如前所述，海上執(zhí)法開展于特定的自然環(huán)境之下，受到多種自然因素的影響，并且不同自然因素對于海上執(zhí)法的具體影響程度不同，因此有必要分別針對各種因素進行細(xì)化分析，并探究其對海上執(zhí)法的影響。
2.1自然地理因素自然地理因素是指地理位置以及與此相關(guān)的各種自然條件，影響海上執(zhí)法開展的自然地理因素主要包括空間區(qū)位、水文氣象等。(1)空間區(qū)位空間區(qū)位是指一國在地球所處的具置以及同其他國家間的空間關(guān)系，可用其所跨經(jīng)緯度范圍、瀕臨海域、接壤國家等進行精確刻畫。第一，不同經(jīng)緯度范圍對應(yīng)不同的氣候類型，如印度尼西亞位于東經(jīng)96°～140°、南緯12°～7°之間，主要氣候類型是熱帶雨林氣候;俄羅斯位于北緯40°～80°之間，主要氣候類型是亞寒帶針葉林氣候與極地氣候。經(jīng)緯度不僅直接影響海上執(zhí)法的開展，還通過影響其他涉?；顒娱g接地影響海上執(zhí)法。如俄羅斯氣候寒冷，冬季漫長，不利于開展海上執(zhí)法;但同時惡劣的氣候條件也降低了海上走私、偷渡等犯罪的發(fā)案率，降低了海上執(zhí)法的復(fù)雜性。第二，瀕臨海域類型可劃分為瀕臨邊緣海與瀕臨大洋兩種。國家間的海洋權(quán)益糾紛主要集中于邊緣海，如我國與日本在東海、與東南亞相關(guān)國家在南海的劃界糾紛，澳大利亞與東帝汶關(guān)于帝汶海海域劃界糾紛等。相比之下，一側(cè)鄰近大洋的國家較少出現(xiàn)海洋權(quán)益糾紛，如日本的東向太平洋一側(cè)。因此，瀕臨邊緣海的國家，其海上執(zhí)法的復(fù)雜性較高。第三，海向接壤國家是指與一國管轄海域邊界相連的國家。由于海洋的流動性和開放性，海向接壤國家間易產(chǎn)生海洋權(quán)益糾紛，尤其是海域劃界。全球大致存在376～400條潛在海域邊界，已經(jīng)確權(quán)的僅占1/3。①以南海為例，我國南海諸島周邊主要國家有越南、菲律賓、馬來西亞、文萊、印度尼西亞等，各國在南海海域權(quán)益糾葛復(fù)雜，在進行海上執(zhí)法時，相關(guān)事件極易升級為國際外交事件，甚至帶來區(qū)域和全球海洋格局的變化，需要格外審慎。因此，海向接壤國家數(shù)量多的國家，其海上執(zhí)法國際性和復(fù)雜性較高?？偟膩碚f，空間區(qū)位對海上執(zhí)法的影響主要體現(xiàn)在兩方面。一方面，空間區(qū)位決定一國管轄海域的氣候類型，氣候溫和的海域涉?；顒颖容^容易，海上違法活動的發(fā)案率較高，海上執(zhí)法任務(wù)較為繁重，要求海上執(zhí)法隊伍具備較大的規(guī)模;氣候惡劣的海域違法活動相對較少，但海上執(zhí)法活動的難度較大，對海上執(zhí)法裝備性能與執(zhí)法人員素質(zhì)的要求較高。另一方面，空間區(qū)位決定一國瀕臨海域的類型與海向接壤國家的數(shù)量，瀕臨邊緣?；蚝Ｏ蚪尤绹叶啵^易與鄰國產(chǎn)生海洋權(quán)益糾紛，對海上執(zhí)法隊伍的維權(quán)執(zhí)法能力要求較高，需要有一支更強有力的海上執(zhí)法隊伍。(2)水文氣象水文氣象是指國家所處海域相關(guān)的水文和氣象狀況，包括海域水溫、海況、海洋災(zāi)害等因素。第一，海域水溫主要指海洋表層溫度。部分涉海產(chǎn)業(yè)對海域水溫要求較高，如近海旅游、漁業(yè)生產(chǎn)等。海域溫度過低的國家涉?；顒酉鄬^少，如加拿大北部瀕臨北冰洋，常年水溫在8℃以下，冰期在270天以上，嚴(yán)重影響海上旅游、漁業(yè)生產(chǎn)、航運等涉?；顒拥拈_展，降低了海上執(zhí)法的復(fù)雜性。第二，海況是指風(fēng)力作用下的海面外貌特征，對海上執(zhí)法的影響具有兩面性。一方面，海況對船舶安全航行、飛機巡邏偵察等影響較大，海況差不利于海上執(zhí)法的開展，并易引發(fā)海難，加大了海上執(zhí)法的難度;另一方面，海況差的海域涉?；顒虞^少，在一定程度上降低了海上執(zhí)法的復(fù)雜性。第三，海洋災(zāi)害包括強對流天氣、海霧、風(fēng)暴潮、海冰、赤潮等。一方面，海洋災(zāi)害不利于海上執(zhí)法的開展，如在強對流天氣下，海上巡航的危險性會大大提升，進而提高海上執(zhí)法的復(fù)雜性;另一方面，海洋災(zāi)害對涉?；顒拥挠绊戄^大，如海霧、海冰極易造成海難事故，赤潮會導(dǎo)致海洋生物的大量死亡，給海洋漁業(yè)帶來毀滅性的打擊，從側(cè)面提高了海上執(zhí)法的復(fù)雜性。一般而言，水文氣象不佳的國家涉?；顒虞^少，但海上執(zhí)法的危險性較高，不僅對海上執(zhí)法裝備提出較高的要求，并且要求海上執(zhí)法人員具備良好的應(yīng)對海上突發(fā)事件的技能;水文氣象條件好的國家涉海活動較多，海上走私、偷渡等犯罪的發(fā)案率相對較高，通常需要配備較多的快艇、直升機等，以提高海上執(zhí)法的靈活性與機動性，實現(xiàn)對海上違法活動的有效管控。
2．2自然資源因素自然資源是指天然存在并且有利用價值的自然物。影響海上執(zhí)法開展的自然資源因素主要包括海岸、海域、海島、海洋資源等。(1)海岸及海岸線海岸是指鄰接海洋邊緣的陸地，是海洋和陸地相互接觸和相互作用的地帶，按照構(gòu)成物質(zhì)劃分為不同類型;海岸線是指陸地與海洋的交界線，包括海島海岸線與大陸海岸線，可用其形態(tài)和分布情況進行精確刻畫。第一，按照海岸的構(gòu)成物質(zhì)，可劃分為基巖海岸、平原海岸和生物海岸三種。生物海岸主要指珊瑚礁海岸和紅樹林海岸，涉海活動較為單一，海上執(zhí)法以環(huán)境保護為主，專業(yè)性較強;平原海岸和基巖海岸附近涉?；顒虞^多，包括海上旅游、漁業(yè)、航運等，海上執(zhí)法需兼顧各方，綜合性較強。第二，海岸線形態(tài)主要包括海岸線的總長度和曲折程度。一方面，海岸線長的國家通常管轄海域面積較大，海上執(zhí)法目標(biāo)區(qū)域廣闊，提高了海上執(zhí)法的難度;另一方面，海岸線曲折的國家，海灣、海島數(shù)量越多，近海深度越淺，適宜走私、偷渡、海盜等犯罪行為的開展，提高了海上執(zhí)法的復(fù)雜性。如東南亞的菲律賓、印尼等國，海岸線曲折、海島及海灣眾多，走私和海盜活動猖獗，海上執(zhí)法的復(fù)雜性較高。第三，一國海岸線的分布情況可分為連續(xù)分布、間斷分布兩種，連續(xù)分布如韓國、澳大利亞、印度等國，間斷分布如美國、法國、德國、西班牙等國。一般來說，海岸線連續(xù)分布的國家，海上執(zhí)法力量資源分布較為緊密，易于集結(jié)機動，能夠有效應(yīng)對大型突發(fā)事件;海岸線間斷分布的國家，海上執(zhí)法力量資源分散，如美國海上執(zhí)法力量資源分散于東海岸和西海岸，不易進行集結(jié)，海上執(zhí)法的靈活性受限。通常情況下，生物海岸附近海域的執(zhí)法要求執(zhí)法人員具備較高的環(huán)保專業(yè)素養(yǎng)，并相應(yīng)配備專業(yè)化的環(huán)保設(shè)備;平原海岸和基巖海岸附近海域的執(zhí)法則對執(zhí)法人員的綜合素養(yǎng)要求較高。海岸線長的國家，海上執(zhí)法目標(biāo)區(qū)域廣闊，相關(guān)執(zhí)法裝備(船舶、飛機)應(yīng)具備較好的續(xù)航能力，以實現(xiàn)全覆蓋;海岸線曲折程度高的國家，應(yīng)配備較多的快艇與直升機，保證海上執(zhí)法具備較高的機動性與靈活性，以有效打擊相關(guān)違法行為。海岸線間斷分布的國家，應(yīng)建立完善的高層協(xié)調(diào)機制，以克服執(zhí)法力量資源分散、不易集結(jié)的缺點。(2)管轄海域一國管轄海域包括領(lǐng)海、毗連區(qū)、專屬經(jīng)濟區(qū)和部分國際海底區(qū)域等，不同區(qū)域的國家權(quán)利不同，從領(lǐng)?；€向外依次是領(lǐng)海、毗連區(qū)、專屬經(jīng)濟區(qū)(見圖1)。第一，國家在本國管轄海域內(nèi)享有管控違法行為、開發(fā)相關(guān)資源等諸多權(quán)利(見表3)，因此各國均十分重視對本國管轄海域的劃界。如韓國和日本在1996年領(lǐng)海及毗連區(qū)法公布后，均主張更寬泛的基線制度，以擴大本國管轄海域面積，攫取更多的海洋利益。就海上執(zhí)法而言，管轄海域面積大的國家，涉?；顒虞^多，海上執(zhí)法的全面覆蓋較為困難，提高了海上執(zhí)法難度。第二，由于一國在不同海域(領(lǐng)海、毗連區(qū)、專屬經(jīng)濟區(qū))的權(quán)利不同，海上執(zhí)法的側(cè)重點也有所差異。由上表可知，從領(lǐng)海到專屬經(jīng)濟區(qū)，國家海上執(zhí)法職能逐漸趨于專業(yè)化。換言之，領(lǐng)海和毗連區(qū)面積比重大的國家，海上執(zhí)法綜合性較強，如地中海沿岸的非洲國家;專屬經(jīng)濟區(qū)面積比重大的國家，海上執(zhí)法專業(yè)性和國際性較強，如日本和新西蘭等國。需要指出的是，管轄海域較大的國家，應(yīng)兼顧海上執(zhí)法的全面性、機動性與靈活性，海上執(zhí)法隊伍不僅要配備續(xù)航能力高的大型艦艇與固定翼飛機，也應(yīng)配備一定數(shù)量的快艇與直升機;專屬經(jīng)濟區(qū)面積比重大的國家，應(yīng)注重對執(zhí)法隊伍海洋維權(quán)能力的培養(yǎng)，建立完善的定期維權(quán)巡航制度，以使本國在專屬經(jīng)濟區(qū)的權(quán)利能夠得到充分保障。(3)海島海島是指四面環(huán)水、時高于水面的陸地區(qū)域，其數(shù)量、到陸岸距離和空間分布形態(tài)對海上執(zhí)法具有重要影響。第一，海島數(shù)量影響海上執(zhí)法目標(biāo)空間區(qū)域的范圍。海島作為海上活動的重要載體，本身就是海上執(zhí)法的主要目標(biāo)區(qū)域之一。同時，海島直接影響一國管轄海域的面積，部分近岸海島作為領(lǐng)海基點，是計算一國管轄海域的起始點;邊遠(yuǎn)海島周圍12海里屬于一國領(lǐng)海，并擁有200海里的專屬經(jīng)濟區(qū)。因此，海島數(shù)量多的國家，海上執(zhí)法目標(biāo)空間區(qū)域較為廣闊，提高了海上執(zhí)法的難度。第二，按照海島到陸岸的距離，可劃分為近岸海島與邊遠(yuǎn)海島兩種。一般來說，近岸海島的開發(fā)管理較為完善，相關(guān)執(zhí)法活動較易開展;邊遠(yuǎn)海島由于離陸岸較遠(yuǎn)，對執(zhí)法船舶的續(xù)航能力與抗風(fēng)浪能力要求較高，不易實現(xiàn)常規(guī)化監(jiān)管，如我國南海諸島遠(yuǎn)離陸岸，最南的曾母暗沙到海南島直線距離1600千米，很難實現(xiàn)海上執(zhí)法的全面覆蓋，海上執(zhí)法難度增大。第三，海島的空間分布形態(tài)可分為集中分布與離散分布兩種。集中連片分布的海島較易實現(xiàn)統(tǒng)一管理，降低海上執(zhí)法的難度;零星離散分布的海島涉及海域廣闊，如馬來群島有大小島嶼兩萬多個，涉及海域東西寬4500千米，南北長3500千米，如此廣闊的分布范圍提高了相關(guān)國家海上執(zhí)法的難度，且易誘發(fā)海上非法行為，加大了海上執(zhí)法的復(fù)雜性。簡言之，海島數(shù)量多、離陸較遠(yuǎn)、分布離散的國家，海上執(zhí)法目標(biāo)空間區(qū)域較為廣闊，在保證海上執(zhí)法的全面性、機動性與靈活性的同時，應(yīng)注重對邊遠(yuǎn)島礁的經(jīng)濟建設(shè)和國防建設(shè)，有針對性地為海上執(zhí)法隊伍配備監(jiān)控設(shè)備和攜帶輕型武器的直升機、中小型無人機，以實現(xiàn)對邊遠(yuǎn)海島周邊大面積海域的有效監(jiān)控。(4)海洋資源海洋資源是指形成和存在于海水、海洋中的資源，主要包括生物資源、能源資源、化學(xué)資源和空間資源等，其蘊藏量、分布形態(tài)及地點和流動性對海上執(zhí)法具有重要影響。第一，海洋資源蘊藏量對海上執(zhí)法的影響主要體現(xiàn)在以下兩方面。一方面，海洋資源是各國海上執(zhí)法機構(gòu)監(jiān)管和保護的主要對象之一，海洋資源蘊藏量大的國家，通常海上執(zhí)法的難度較大;另一方面，海洋資源豐富的海域承載力較高，涉?；顒虞^多，提升了海上執(zhí)法的復(fù)雜性。如秘魯附近海域漁業(yè)資源豐富，非法捕撈活動頻繁，秘魯海岸警衛(wèi)隊與國家警察局長期合作，征募人手監(jiān)視并鼓勵非法捕撈線報，以便海岸警衛(wèi)隊抓捕非法人員。第二，海洋資源的分布形態(tài)與地點對海上執(zhí)法具有重大影響。一方面，海洋資源集中于同一海域的國家較易實現(xiàn)對相關(guān)資源的全面保護和監(jiān)管，如英國雖然管轄海域面積廣闊，但其海洋油氣資源主要在北海，降低了海上執(zhí)法的難度;另一方面，分布于專屬經(jīng)濟區(qū)的海洋資源易受到鄰近國家的覬覦，引起海洋權(quán)益糾紛，提高了海上執(zhí)法的復(fù)雜性，如在南海，中國主張管轄海域的油氣資源被掠奪，就屬于這種現(xiàn)象。第三，部分海洋資源具有流動性，較難實現(xiàn)監(jiān)管與保護。一方面，海洋漁業(yè)資源的流動性，使得某些漁業(yè)資源成為幾個國家的共有資源，因此漁業(yè)資源的管理和保護往往要進行國際間和區(qū)域間合作，海上執(zhí)法的國際性特征突出;另一方面，海洋流動性資源的開發(fā)也易引起相鄰國家間的沖突，如日韓漁業(yè)沖突，僅20世紀(jì)五六十年代就先后有328艘日本漁船、3929名日本漁民被韓扣留，44人喪生，而2000年以來日本也扣押了150余艘韓國漁船。大體上，海洋資源蘊藏量較大或分布分散的國家，為實現(xiàn)對特定資源的有效保護與監(jiān)管，不僅要求擁有一定規(guī)模的專業(yè)執(zhí)法隊伍，并且需要海上執(zhí)法人員具備較高的專業(yè)素養(yǎng);對于海洋資源密布的專屬經(jīng)濟區(qū)海域，應(yīng)在定期維權(quán)巡航中給予重點關(guān)照;流動性海洋資源豐富的國家，對海上執(zhí)法的機動性與靈活性要求較高，并且需要根據(jù)相關(guān)資源的流動特征，有針對性地開展海上巡航。
三、海上執(zhí)法的自然環(huán)境評價分析
各種自然因素構(gòu)成海上執(zhí)法開展的基礎(chǔ)背景，并對海上執(zhí)法產(chǎn)生了復(fù)雜影響，進而對海上執(zhí)法力量建設(shè)提出不同的具體要求。海上執(zhí)法的自然環(huán)境評價應(yīng)充分考慮這種復(fù)雜性，以達到對海上執(zhí)法自然環(huán)境的客觀映射甚至再現(xiàn)。
3．1自然環(huán)境對海上執(zhí)法影響的復(fù)雜性自然環(huán)境對海上執(zhí)法的影響是一個不斷變化的過程，同時自然環(huán)境內(nèi)部各因素也并非完全割裂，而是存在著各種各樣的聯(lián)系，構(gòu)成了復(fù)雜的“海上執(zhí)法—自然環(huán)境”系統(tǒng)，故此必須辯證地看待自然環(huán)境對海上執(zhí)法的影響。首先，自然環(huán)境對海上執(zhí)法的影響具有多面性。一方面，海上執(zhí)法作為人類涉?；顒拥囊环N，它的展開不可避免地受到自然環(huán)境的影響，惡劣自然環(huán)境下的海上執(zhí)法必將受到限制;另一方面，自然環(huán)境通過影響海上執(zhí)法的客體，進而對海上執(zhí)法產(chǎn)生間接影響，譬如良好自然環(huán)境下的涉?；顒釉龆?，提高了海上執(zhí)法的復(fù)雜性。其次，不同自然因素對海上執(zhí)法的影響具有關(guān)聯(lián)性(見圖2)。不同自然因素對海上執(zhí)法的具體影響既有不同，各種自然因素之間又并非完全割裂。例如，海岸線長度和曲折度影響一國領(lǐng)?；€的劃定，進而影響一國管轄海域的面積;海島附近海域往往蘊藏著豐富的礦藏，影響一國海洋資源總量的大小，等等。再次，自然環(huán)境對海上執(zhí)法的影響兼有靜態(tài)性和長時效的特點。一方面，自然環(huán)境具備相對的時空穩(wěn)定性，短時期內(nèi)變化較小，對海上執(zhí)法的影響呈現(xiàn)靜態(tài)性。雖然部分自然因素呈現(xiàn)一定的變動性，但變化幅度不大，對海上執(zhí)法的影響較小。如以港口、鹽場建設(shè)等人類活動以及河口淤積等自然作用的影響為例，我國山東省海岸線總長度2598．01千米，年均增長約7．16千米，變化幅度僅為0．27%。①另一方面，多數(shù)自然因素的變化具有不可逆性，一旦發(fā)生變化則很難恢復(fù)原狀，尤其是海洋是不可再生資源，一經(jīng)利用即在相當(dāng)時期內(nèi)不能再生，對海上執(zhí)法的影響具有長時效的特點。最后，自然環(huán)境對海上執(zhí)法活動的影響程度隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展而有所變化，且不同自然因素的變化趨勢與程度不同。一方面，隨著社會經(jīng)濟和科技水平的不斷提高，人類擺脫自然因素限制的能動性逐漸增強，部分自然因素的影響趨弱，如隨著造船技術(shù)的提升，海上巡航執(zhí)法受惡劣天氣的影響程度逐漸降低;另一方面，經(jīng)濟社會和科技的發(fā)展能夠增強部分自然因素對海上執(zhí)法的影響，如隨著經(jīng)濟社會與科技發(fā)展，從海洋中開采或提取某種資源變得有利可圖和技術(shù)可行之時，就會增加相關(guān)涉?；顒?，海洋資源對海上執(zhí)法的影響也隨之加大。總的來說，“海上執(zhí)法—自然環(huán)境”系統(tǒng)是一個復(fù)雜巨系統(tǒng)，各自然因素對海上執(zhí)法的影響具有多面性、關(guān)聯(lián)性、靜態(tài)性、長時效等特點。在針對某一國家進行海上執(zhí)法的自然環(huán)境分析時，需要兼顧全面性與針對性，以真實地反映自然環(huán)境對海上執(zhí)法的影響。
3．2海上執(zhí)法的自然環(huán)境評價指標(biāo)體系海上執(zhí)法作為人類涉?；顒拥囊环N，不可避免地受到自然環(huán)境的影響。海上執(zhí)法自然環(huán)境評價指標(biāo)體系作為海上執(zhí)法自然環(huán)境的客觀映射甚至再現(xiàn)，應(yīng)具體而真實地反映自然環(huán)境對海上執(zhí)法投入、執(zhí)法難度、執(zhí)法發(fā)展方向等重要層面的影響。鑒于此，海上執(zhí)法自然環(huán)境評價指標(biāo)體系的構(gòu)建，一方面要遵循構(gòu)建指標(biāo)體系的一般原則，即滿足科學(xué)性、全面性、合理性和易得性等;另一方面，該指標(biāo)體系構(gòu)建應(yīng)以影響海上執(zhí)法的重要自然因素為主線，在精簡、不重疊的基礎(chǔ)上，真實再現(xiàn)自然環(huán)境對海上執(zhí)法影響的復(fù)雜性。海洋油氣資源和漁業(yè)資源的總量及其分布情況作為基本出發(fā)點。一方面，油氣資源與漁業(yè)資源是最重要的海洋資源。世界水產(chǎn)品的85%左右產(chǎn)于海洋;海底石油可采儲量1350億噸，占全球總量45%;海洋天然氣儲量140億立方米，占全球總量50%以上。另一方面，這兩種資源的典型性強，油氣資源不可再生，其開發(fā)需要一定技術(shù)支持，且易引起海洋環(huán)境污染和鄰國間海洋權(quán)益糾紛;漁業(yè)資源具備流動性，其開發(fā)和保護往往需要國際間的合作。眾所周知，人類社會與自然環(huán)境是相互依存、融為一體的，很多因素其實是兩者交匯融合的共同結(jié)果，如海域劃界糾紛、海域承載力及其繁忙程度等，既涉及自然因素，又涉及經(jīng)濟社會因素。同時，海上執(zhí)法自然環(huán)境內(nèi)部諸因素之間又存在復(fù)雜的關(guān)系。從這個龐大復(fù)雜的“人類社會—自然環(huán)境”系統(tǒng)中，厘清各自然因素對海上執(zhí)法影響并建立科學(xué)的指標(biāo)體系是十分困難的。為保證各指標(biāo)的獨立性、客觀性以及指標(biāo)體系的全面性，上述指標(biāo)體系在構(gòu)建過程中，需從自然環(huán)境角度出發(fā)，考慮海上執(zhí)法的主要自然影響因素，采用大量的定量指標(biāo)和相對指標(biāo)，在保證真實性和客觀性的同時，利用相對指標(biāo)信息量大的特點，確保指標(biāo)體系具備較好的涵蓋性和全面性。部分指標(biāo)的計算方法及相關(guān)說明。需要強調(diào)的是，相對指標(biāo)采用兩個有聯(lián)系的指標(biāo)的比值來反映自然環(huán)境對海上執(zhí)法的影響，把有關(guān)自然因素的絕對差異抽象化，可以彌補絕對指標(biāo)的不足，更好地說明海上執(zhí)法自然環(huán)境的內(nèi)在結(jié)構(gòu)特征，為深入分析自然環(huán)境對海上執(zhí)法的影響提供依據(jù)，更有利于對海上執(zhí)法自然環(huán)境的客觀重現(xiàn)。
四、結(jié)語
關(guān)鍵字： 保函 信用證 清潔提單 倒簽提單 預(yù)借提單
海上貨物運輸與國際貿(mào)易相伴相生，國際貿(mào)易是海上運輸?shù)那疤岷突A(chǔ)，而海上運輸則是國際貿(mào)易的有效保證。即使在航空業(yè)大力發(fā)展的今天，海上運輸依然是國際貿(mào)易最重要的方式。所以當(dāng)調(diào)整海上貨物運輸關(guān)系的有關(guān)法律出現(xiàn)爭議時，歸根溯源都是國際貿(mào)易運作中存在著不合理的因素。海商法中關(guān)于保函法律效力的爭議也正體現(xiàn)了這一點。
所謂的保函是指銀行、保險公司、擔(dān)保公司或個人應(yīng)申請人的請求，向第三方開立的一種書面信用擔(dān)保憑證。保證在申請人未能按雙方協(xié)議履行起責(zé)任或義務(wù)時，由擔(dān)保人代其履行一定金額、一定期限范圍內(nèi)的某種支付責(zé)任或經(jīng)濟賠償責(zé)任。而在海商法中所說的保函可以理解為：是托運人或承運人簽發(fā)了不符合實際情況的提單或無單放貨等行為而產(chǎn)生的一切責(zé)任的擔(dān)保文書。
基于出具保函的不同原因，可以將海商法中的保函歸為以下幾類：
第一類是托運人為了取得清潔提單而為承運人出具的保函。國際貿(mào)易中，買賣雙方一般采用信用證來結(jié)匯，托運人一般按照信用證的規(guī)定在議付行憑借提單結(jié)匯，這個提單必須是承運人開具的清潔提單。但有時貨物會存在瑕疵，若承運人任意開具了清潔提單，那么提單持有人憑借提單收貨時，就貨物的損害向承運人索賠，承運人則必須賠付。所以基于自己利益的考量，當(dāng)發(fā)覺貨物有缺陷時，承運人就不會簽發(fā)清潔提單，從而導(dǎo)致托運人無法結(jié)匯。在這種情況下，托運人就會向承運人提供保函，要求承運人簽發(fā)清潔提單，以便自己順利結(jié)匯，并且主動出具保函，即對承運人保證，當(dāng)收貨人因此有異議時，承運人遭受損失后，由托運人全權(quán)賠付。
第二類是為獲得倒簽提單或是預(yù)借提單而由托運人向承運人提供的保函。由于賣方向議付行提交的提單必須是貨物已在規(guī)定的期限內(nèi)裝船完畢的已裝船提單，否則銀行不會接受。所以賣方為了順利結(jié)匯，往往要求承運人簽發(fā)與實際裝船日期不同的提單，同時向承運人開具保函。
關(guān)于海商法中保函的法律效力問題一直都存在爭議?？傮w來說，國際公約和世界各國的法律都更傾向于認(rèn)定海上貨物運輸中保函是無效的，但從實務(wù)應(yīng)用上來說，保函的存在卻也具有一定合理性。
首先，是關(guān)于保函效力的傳統(tǒng)觀點。即對保函的法律效力持完全否定態(tài)度，認(rèn)為這是一種欺詐行為，即承運人與托運人合伙欺詐第三者?？v觀各國立法，在英國重申信任是國際貿(mào)易的基礎(chǔ)， 絕不允許保函的惡意介人，故而絕對的否定保函的效力；在美國司法界雖極力排斥保函的效力， 但保函的實務(wù)價值卻也一直受到一些學(xué)者的肯定；大陸法系國家，以德國為例，雖法院未全面承認(rèn)保函的求償權(quán)， 但也未完全否認(rèn)承運人對托運人的求償權(quán)， 主要是基于衡平原則來解決當(dāng)事人的法律關(guān)系。
其次，再來分析一下國際公約中對保函的法律效力的認(rèn)定情況。
1978年《漢堡規(guī)則》第17條第2款規(guī)定："任何保函或協(xié)議，據(jù)此托運人保證賠償承運人由于承運人或其代表因未就托運人提供列入提單項目或貨物外表狀況批注保留而簽發(fā)提單所引起的損失， 對包括收貨人在內(nèi)的受讓提單的任何第三方， 均屬無效。"此外，第3款規(guī)定："這種保函或協(xié)議對托運人有效， 除非承運人或其人不批注本條第2款所指的保留是有意詐騙相信提單上對貨物的描述而行事的包括收貨人在內(nèi)的第三方， 在這種情況下， 如未批注保留與托運人提供列入提單的項目有關(guān)， 承運人就無權(quán)按本條l 款的規(guī)定， 要求托運人給予賠償"；第4 款規(guī)定："如屬本條第3 款所指的有意詐騙， 承運人不得享受本公約所規(guī)定的責(zé)任限額的利益，并且對由于相信提單上所載貨物的描述而行事的包括收貨人在內(nèi)的第三方所遭受的損失負(fù)賠償責(zé)任 。"
最后，在我國，現(xiàn)行《海商法》并沒有對保函的效力問題做出明確規(guī)定， 但1988年最高人民法院出臺了《關(guān)于保函是否具有法律效力問題的批復(fù)》其中明確指出："海上貨物運輸?shù)耐羞\人為換取清潔提單而向承運人出具的保函對收貨人不具有約束力。不論保函如何約定都不影響收貨人向承運人或托運人索賠；對托運人和收貨人出于善意而由一方出具另一方接受的保函， 雙方均有履行之義務(wù)。"
從《漢堡規(guī)則》和我國1988年《關(guān)于保函是否具有法律效力問題的批復(fù)》中，我們不難撲捉到到這么一種法律信息，（這一點主要對于以保函換取清潔提單的情況適用）即：無論如何，托運人與承運人之間的保函都無法對抗第三方收貨人。如果承運人簽發(fā)清潔提單是出于"非欺詐"、或"善意的"的，即可以認(rèn)為該保函對托運人有效，但如果承托雙方存在欺詐，則保函是完全無效的，承運人不得向托運人索賠，只能自行承擔(dān)損失。實際業(yè)務(wù)中，關(guān)于貨物外表狀況等有時存在爭議：承運人一方面擔(dān)心收貨人以清潔提單為由對其主張責(zé)任，而另一方面其又急切想達成交易，如果貨物表面的瑕疵是有爭議且不好判斷的，又或是經(jīng)過一些專業(yè)機構(gòu)檢驗證明商品的瑕疵是本身的自然原因或其他，那么這個時候承運人可以出于善意簽發(fā)清潔提單，此時可認(rèn)為托運人開具的保函是對托運人有效的，即當(dāng)提單持有人基于存在與清潔提單不符的瑕疵向承運人索賠時，承運人可在承擔(dān)賠償后基于保函向托運人追償。這也是目前國際上對海運中保函效力的認(rèn)定的趨勢。
但在實際操作中，判斷承運人是否善意是個十分困難的問題，可能是因為實際運輸?shù)呢浳锓N類繁多，遇到的海上環(huán)境、運輸中的實際狀況復(fù)雜，從而沒有一個明確的標(biāo)準(zhǔn)，再加上承運人水平能力的限制，所以對承運人"善意"的判斷，始終很模糊。
此外，如果是在倒簽提單或是預(yù)借提單的情況下，托運人向承運人出具保函，這個保函就無法認(rèn)定是有效的了，承運人就不能向托運人主張追償。其實原因很簡單，因為承運人對于貨物裝船的時間是最為了解的，那么他對于自己依托運人要求簽訂的倒簽提單或是預(yù)借提單其中時間信息的錯誤就是完全知情的，那么他顯然與托運人合謀構(gòu)成了對無辜第三方的欺詐，是以一種合法形式來掩蓋非法目的的行為。
故在這種情況下不能只依仗簽訂提單的當(dāng)事人的情況來判斷保函是否有效，不能說基于托運方充足的賠償能力，或是與承運人之間長期友好的合作信賴。因為這種倒簽提單或是預(yù)借提單最根本的錯誤是使得第三方提單持有人喪失了對貨款的所有權(quán)，以及收貨人拒絕收貨的權(quán)利。
綜上所述，海事法中保函的出現(xiàn)違反了法律的原則，可以說體現(xiàn)了法律與實務(wù)的矛盾，但其歸根到底還是商業(yè)安排上的不合理造成的。保函的初衷是為了確保國際貿(mào)易能夠不受影響的有效地履行，但因為使用的條件還不夠完善，致使存在很多的風(fēng)險和漏洞，但是想僅僅從改善法律規(guī)定的方面出發(fā)解決保函問題，并不一定完全有效，畢竟法律與其服務(wù)的對象緊密聯(lián)系，而海商法亦是依賴于國際貿(mào)易環(huán)境。所以筆者覺得，只有當(dāng)國際貿(mào)易中程序操作安排的充分、各個階段安排的合理，倒簽提單或預(yù)借提單等問題才會得到有效的解決。
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中小學(xué)生校園傷害事故的發(fā)生，情況一般比較復(fù)雜。賠償責(zé)任和賠償標(biāo)準(zhǔn)難以確定，常令有關(guān)方面感到棘手。同時大部分遇到此類事故的受害者監(jiān)護人，不愿訴諸法院解決，而是遷怒于學(xué)校。學(xué)校在處理事故過程中，往往投入大量精力，正常教學(xué)秩序被打亂，以后再組織活動時變得戰(zhàn)戰(zhàn)兢兢，如履薄冰。
面對幾乎不可避免的校園傷害事故，學(xué)校應(yīng)該運用法律武器，依法維護自己的合法權(quán)益。依據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)，學(xué)校對未成年學(xué)生的保護職責(zé)不同于學(xué)生監(jiān)護人的監(jiān)護職責(zé)，并不是所有的校園傷害事故，學(xué)校都要承擔(dān)責(zé)任，校園傷害事故的責(zé)任主體不全是學(xué)校，只有校方對校園傷害事故的發(fā)生確有過錯時才承擔(dān)責(zé)任，事故發(fā)生當(dāng)事人都無過錯時，可按公平原則由學(xué)校適當(dāng)分擔(dān)經(jīng)濟損失。
【關(guān)鍵詞】責(zé)任主體、過錯責(zé)任、人身傷害、精神損害賠償
2005年10月14日，四川營山一小學(xué)因樓梯濕滑發(fā)生擁擠踩踏，造成9名學(xué)生受傷，2人重傷；10月16日上午，新疆生產(chǎn)建設(shè)兵團農(nóng)一師第二中學(xué)附屬小學(xué)學(xué)生在下樓參加升國旗時，發(fā)生擁擠踩踏事故，造成一名學(xué)生死亡，12名學(xué)生受傷；10月24日上午，湖南省婁底市第四小學(xué)學(xué)生在樓梯間擁擠踩踏，10人受傷；10月25日晚，四川巴中市通江縣廣納鎮(zhèn)中心小學(xué)發(fā)生嚴(yán)重踩踏事故，8名學(xué)生死亡，45人受傷。觸目驚心的數(shù)字敲響了校園安全警鐘。
據(jù)《中國教育報》披露，我國中小學(xué)生每年非正常死亡人數(shù)都在1.6萬人以上，平均每天死亡40多人，相當(dāng)于每天消失一個教學(xué)班的孩子，還有更多的學(xué)生在學(xué)校遭遇各種事故并受到傷害。校園內(nèi)一旦發(fā)生傷害事故，不但學(xué)生遭遇不幸，而且還給學(xué)生家長帶來巨大的創(chuàng)傷，有些事故的發(fā)生，會給一個原本圓滿的家庭帶來終身的痛苦和遺憾，同時學(xué)校、教師也成了“唐僧肉”動輒被推上被告席，給學(xué)校造成很大壓力。因此，經(jīng)歷過這種不幸的學(xué)校，在帶教學(xué)生、組織活動時變得戰(zhàn)戰(zhàn)兢兢，如履薄冰。于是，春游沒有了，課間活動減少了，體育課也簡單得不能再簡單。
學(xué)生在校發(fā)生傷害事故，學(xué)校究竟在這些事故或人身傷害案件中應(yīng)不應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任？應(yīng)承擔(dān)多大的責(zé)任？為什么要承擔(dān)責(zé)任？學(xué)生與學(xué)校間的權(quán)利義務(wù)如何？我國現(xiàn)有的《未成年人保護法》、《義務(wù)教育法》、《教師法》等都未做確切具體的規(guī)定，有關(guān)司法解釋也并不詳盡。。2002年8月份，教育部頒布了《學(xué)生傷害事故處理辦法》，其中規(guī)定了學(xué)校對未成年學(xué)生不承擔(dān)監(jiān)護職責(zé)，并規(guī)定了學(xué)生傷害事故發(fā)生后學(xué)校承擔(dān)責(zé)任及不承擔(dān)責(zé)任的具體情況。但教育部作為行政機關(guān)規(guī)定誰承擔(dān)民事責(zé)任，誰不承擔(dān)民事責(zé)任是否合適。這個《辦法》的出臺如重石擊水，使本來就已沸沸揚揚的學(xué)生傷害事故處理爭議更起波瀾。我根據(jù)所學(xué)的法律知識，結(jié)合現(xiàn)實生活中的案例，針對校園傷害事故責(zé)任主體、歸責(zé)原則及賠償范圍進行探討。
一、校園傷害事故的界定及類型
學(xué)校傷害事故是指學(xué)生在校學(xué)習(xí)、生活、活動期間，其人身受到侵犯，導(dǎo)致傷、殘、死或其他無形損害的事件。它既屬于一般人身損害的范疇，又不同于社會上發(fā)生的人身損害。學(xué)校傷害事故具有自己的特點：一是損害的主體是特定的，受害主體只能是在學(xué)校學(xué)習(xí)、生活的學(xué)生，包括公立、私立學(xué)校中走讀制和寄宿制的學(xué)生。二是損害地點是特定的，學(xué)生損害的地點必須是在校園內(nèi)及學(xué)校組織校外活動的特定場所。三是損害時間是特定的，學(xué)生受損害是發(fā)生
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在學(xué)生在校學(xué)習(xí)、生活期間以及學(xué)校組織的活動期間，學(xué)生離開學(xué)校時的非學(xué)習(xí)、生活期間除外。據(jù)此我認(rèn)為可將校園傷害事故分為以下四類：
（一）學(xué)生彼此之間因為運動、游戲或者其他原因?qū)е碌膫?；學(xué)生違反法律、法規(guī)、制度，實施按其年齡和認(rèn)知能力應(yīng)當(dāng)知道具有危險或者可能危及他人的行為導(dǎo)致的傷害；學(xué)生的行為具有危險性，學(xué)校教師已經(jīng)告誡、糾正，但學(xué)生不聽勸阻、拒不改正導(dǎo)致的傷害。這類事故的加害人和受害人均是在校學(xué)生。
（二）由于學(xué)校未履行有關(guān)義務(wù)而導(dǎo)致人身傷害事故。學(xué)校的校舍、場地、其他公共設(shè)施，以及學(xué)校提供給學(xué)生使用的學(xué)具、教育教學(xué)和生活設(shè)施、設(shè)備不符合國家規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，或者有明顯不安全因素的；學(xué)校向?qū)W生提供的藥品、食品、飲用水等不符合國家或者行業(yè)有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)、要求的；學(xué)校的安全保衛(wèi)、消防、設(shè)施設(shè)備管理等安全管理制度有明顯疏漏，或者管理混亂，存在重大隱患，而未及時采取措施的；學(xué)校違反有關(guān)規(guī)定，組織或者安排未成年學(xué)生從事不宜未成年人參加的勞動、體育運動或者其他活動的；學(xué)校組織學(xué)生參加教育教學(xué)活動或者校外活動，未對學(xué)生進行相應(yīng)的安全教育，并未在可預(yù)見的范圍內(nèi)采取必要的安全措施的。這類案件導(dǎo)致?lián)p害的原因是學(xué)校的消極不作為。
（三）由于教師或者其他學(xué)校員工、責(zé)任心不強或體罰學(xué)生等原因?qū)е聦W(xué)生人身傷害事故。包括學(xué)校知道教師或者其他工作人員患有不適宜擔(dān)任教育教學(xué)工作的疾病，但未采取必要措施的；學(xué)生有特異體質(zhì)或者特定疾病，不宜參加某種教育教學(xué)活動，教師知道或者應(yīng)當(dāng)知道，但未予以必要的注意的；學(xué)生在校期間突發(fā)疾病或者受到傷害，教師發(fā)現(xiàn)，但未根據(jù)實際情況及時采取相應(yīng)措施，導(dǎo)致不良后果加重的；學(xué)校教師或者其他工作人員在負(fù)有組織、管理未成年學(xué)生的職責(zé)期間，發(fā)現(xiàn)學(xué)生行為具有危險性，但未進行必要的管理、告誡或者制止的；對未成年人擅自離校等與學(xué)生人身安全直接相關(guān)的信息，教師發(fā)現(xiàn)或者知道，但未及時告知未成年學(xué)生的監(jiān)護人，導(dǎo)致未成年學(xué)生因脫離監(jiān)護人的保護而發(fā)生傷害的。
（四）意外事故導(dǎo)致學(xué)生人身傷害。這類事故的特點是導(dǎo)致學(xué)生人身傷害的原因并非學(xué)校的教師和同學(xué)，而是一些意外的事故。
二、校園傷害事故責(zé)任主體的認(rèn)定
分清責(zé)任主體是承擔(dān)民事賠償責(zé)任的前提，要分清責(zé)任主體，首先要明確學(xué)校與學(xué)生的關(guān)系。很多學(xué)者認(rèn)為，學(xué)校對在校未成年學(xué)生負(fù)有部分監(jiān)護責(zé)任，因而要承擔(dān)無過錯責(zé)任。對此問題主要有三種觀點：“法定義務(wù)說”、“監(jiān)護轉(zhuǎn)移說”和“委托說”。我認(rèn)為，學(xué)校與學(xué)生的關(guān)系既不是法定的監(jiān)護人與被監(jiān)護人的關(guān)系，也不是監(jiān)護職責(zé)的轉(zhuǎn)移關(guān)系，更不是委托教育管理關(guān)系。監(jiān)護關(guān)系不適用于學(xué)校與學(xué)生之間沒有法律根據(jù)，我國《教育法》第二十九條規(guī)定了學(xué)校及其他教育機構(gòu)應(yīng)當(dāng)履行的義務(wù)：“（一）遵守法律、法規(guī)；（二）貫徹國家的教育方針，執(zhí)行國家教育教學(xué)標(biāo)準(zhǔn)，保證國家教育教學(xué)質(zhì)量；（三）維護受教育者、教師及其他職工的合法權(quán)益；（四）以適當(dāng)?shù)姆绞綖槭芙逃呒捌浔O(jiān)護人了解受教育者的學(xué)業(yè)成績及其他有關(guān)情況提供便利；（五）遵照國家有關(guān)規(guī)定收取費用并公開收費項目；（六）依法接受監(jiān)督?！痹谶@些內(nèi)容中并沒有學(xué)校對學(xué)生擁有監(jiān)護權(quán)或監(jiān)護義務(wù)的規(guī)定。同時，從《教育法》所賦予學(xué)生的權(quán)利來看，也找不到學(xué)校是在校未成年學(xué)生監(jiān)護人的規(guī)定。
根據(jù)《民法通則》的規(guī)定，監(jiān)護人的職責(zé)主要是被監(jiān)護人實施民事法律行為，保護被監(jiān)護人的人身財產(chǎn)及其他合法權(quán)益，教育和關(guān)心被監(jiān)護人，約束被監(jiān)護人的行為等。而學(xué)校是一個主要以傳授文化知識為目的的機構(gòu)，學(xué)校沒有條件承擔(dān)監(jiān)護人的所有職責(zé)?！秾W(xué)生傷害事故處理辦法》第七條規(guī)定：“未成年學(xué)生的父母或者其他監(jiān)護人應(yīng)當(dāng)依法履行監(jiān)護職責(zé)，配合學(xué)校對學(xué)生進行安全教育、管理的保護工作?！蔽薪逃芾黻P(guān)系是一種平等民事主體之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，而我國的中小學(xué)校絕大多數(shù)都是國辦教育機構(gòu)，而且根據(jù)《義務(wù)教育法》的規(guī)定，適齡兒童接受教育是兒童的監(jiān)護人對國家應(yīng)盡的法定義務(wù)，也就是說學(xué)生與學(xué)校之間并不是一種自愿的委托教育管理關(guān)系，而應(yīng)當(dāng)是一種法定的教育管理關(guān)系。學(xué)校是國家法定的教學(xué)場所，它的主要職責(zé)就是實施和管理教學(xué)活動，在學(xué)校進行注冊的在校學(xué)生必須服從學(xué)校的教
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學(xué)管理。
學(xué)校與學(xué)生同屬教育法律關(guān)系的主體，雙方在教育與被教育過程中產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系受《教育法》調(diào)整，學(xué)校責(zé)任只能依照《教育法》、《未成年人保護法》和《民法通則》的精神承擔(dān)教育責(zé)任、管理責(zé)任和保護責(zé)任。如果學(xué)校在實施教學(xué)或管理過程中侵害在校學(xué)生合法權(quán)益，就當(dāng)然應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任，否則，不應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任。對第一種類型的案件，應(yīng)視具體情況決定學(xué)校是否應(yīng)作為責(zé)任主體，而并非一律將學(xué)校作為責(zé)任主體。這類案件的責(zé)任主體首先是加害人的監(jiān)護人，學(xué)校有過錯的才可以適當(dāng)減輕監(jiān)護人的責(zé)任，由學(xué)校承擔(dān)適當(dāng)?shù)呢?zé)任。對第二種類型案件學(xué)校應(yīng)作為責(zé)任主體承擔(dān)責(zé)任，這在司法實踐中基本上沒有爭議，因為這類案件中學(xué)校過錯是明顯的。對第三種類型的案件，是否可將教師與學(xué)校作為共同被告，要求其承擔(dān)民事賠償責(zé)任，實踐中有不同的爭議，一種觀點認(rèn)為只將學(xué)校作為被告，不應(yīng)將教師列為共同被告，理由是教師是履行職務(wù)行為，責(zé)任應(yīng)完全由學(xué)校承擔(dān)。另一種觀點認(rèn)為只將教師作為被告，原因是傷害是由教師的不當(dāng)作為或不作為造成的，學(xué)校沒有過錯。還有一種觀點是應(yīng)將教師與學(xué)校列為共同被告參加訴訟。我贊同第三種意見，因為此時教師的行為不應(yīng)視為完全的職務(wù)行為，教師的職務(wù)授權(quán)中并沒有可以、體罰學(xué)生這一項，教師有過錯造成學(xué)生傷害是直接侵權(quán)人，而校方可視為共同侵權(quán)人，其侵權(quán)行為表現(xiàn)在對教師的管理不善，我國法律規(guī)定二人以上共同侵權(quán)造成他人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)連帶責(zé)任，所以此類事故的賠償責(zé)任主要由教師承擔(dān)，學(xué)校負(fù)有連帶責(zé)任。我國司法實踐中這樣的案例比較多，如陜西省雞西市師范附小學(xué)生張某訴被告苗老師及該校人身損害糾紛一案，即是典型一例。對于第四種類型的案件，學(xué)校一般不承擔(dān)責(zé)任，因為事故的原因完全是意外，學(xué)?？筛鶕?jù)公平原則補償性地承擔(dān)學(xué)生相應(yīng)的經(jīng)濟損失，而并非承擔(dān)賠償責(zé)任，故此時學(xué)校不作為責(zé)任主體。
三、校園傷害事故歸責(zé)原則的適用
歸責(zé)原則是損害賠償法中的一個極為重要的問題，是損害賠償理論的核心，也是處理賠償糾紛的基本準(zhǔn)則，所以準(zhǔn)確把握歸責(zé)原則對當(dāng)事人合理解決賠償糾紛，對人民法院正確處理賠償案件，提高司法實務(wù)水平具有重要的意義。我國侵權(quán)理論在侵權(quán)歸責(zé)原則時一般使用三種侵權(quán)責(zé)任原則，即過錯責(zé)任原則、嚴(yán)格責(zé)任原則和公平責(zé)任原則。學(xué)校承擔(dān)事故侵權(quán)法律責(zé)任必須符合下述四個條件：(1)學(xué)校自身的行為有違法性；(2)有在校未成年學(xué)生事故傷害事實存在．(3)學(xué)校的違法行為與未成年學(xué)生人身傷害事實之間存在因果關(guān)系；(4)學(xué)校主觀上有過鍺。下面我根據(jù)學(xué)校的性質(zhì)以及學(xué)校與學(xué)生的關(guān)系，談一下校園學(xué)生傷害賠償案件適用的歸責(zé)原則：
（一）過錯責(zé)任原則。最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行民法通則若干問題意見》第160條規(guī)定“在幼兒園、學(xué)校生活、學(xué)習(xí)的無民事行為能力人或者在精神病院治療的精神病人，受到傷害或者給他人造成損害，單位有過錯的，可以責(zé)令這些單位適當(dāng)給予賠償。”根據(jù)此條規(guī)定，學(xué)校承擔(dān)人身損害賠償?shù)拿袷仑?zé)任的前提是“單位有過錯?！睂W(xué)校有過錯才承擔(dān)賠償責(zé)任，無過錯即無責(zé)任。過錯推定雖然在實質(zhì)上是過錯責(zé)任，但究其目的是加強侵害人的責(zé)任更好地為受害人提供救濟，基于學(xué)校與學(xué)生的關(guān)系，在司法實踐中，校園傷害事故案件中能不能適用過錯推定責(zé)任原則存在分歧，一種意見認(rèn)為：學(xué)校在無行為能力人致人損害或自身受到不法侵害的，可以適用該原則，即是學(xué)校在不能證明自己沒有過錯情況下推定學(xué)校有過錯，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。另一種意見認(rèn)為：校園傷害案件中不能適用過錯推定責(zé)任原則。我同意第二種意見，因為學(xué)校與學(xué)生是一種法定的教育管理關(guān)系，如果適用該原則，過錯推定責(zé)任將會加重學(xué)校負(fù)擔(dān)，學(xué)校為免責(zé)會減少各種有可能形成責(zé)任的活動，如春游、做實驗等活動，不利于學(xué)校實施多種形式的教學(xué)活動，事實上已有許多學(xué)校已取消了學(xué)生集體活動，且根據(jù)《學(xué)生傷害事故處理辦法》的規(guī)定，學(xué)校在校園傷害案件中也不適用過錯責(zé)任推定原則。
（二）公平責(zé)任原則。公平責(zé)任是指當(dāng)事人雙方在對造成損害均無過錯的情況下，人民法院根據(jù)公平的觀念，在考慮當(dāng)事人的財產(chǎn)狀況及其它情況的基礎(chǔ)上，由當(dāng)事人分擔(dān)責(zé)任。我國《民法通則》第130條規(guī)定：當(dāng)事人對造成損害均沒有過錯的，可以根據(jù)實際情況，由當(dāng)事人
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分擔(dān)責(zé)任。此項規(guī)定就是公平原則的重要法律依據(jù)，這里所說的“沒有過錯”是指：第一、不能推定行為人有過錯；第二、不能找到有過錯的當(dāng)事人；第三、確定當(dāng)事人一方或雙方的過錯顯失公平。適用公平原則應(yīng)嚴(yán)格掌握以下幾個問題：（1）公平原則適用的范圍是在雙方當(dāng)事人均無過錯，并且不屬于無過錯責(zé)任原則所調(diào)整的侵權(quán)損害賠償案件，它是過錯原則、無過錯原則不能適用后才選擇的一種歸責(zé)原則。（2）所謂的“實際情況”是指雙方或多方當(dāng)事人的經(jīng)濟狀況即實際負(fù)擔(dān)能力，其他如社會同情因素、責(zé)任主體所盡義務(wù)的多少等，由法官自由裁量，但分擔(dān)并不是各打五十大板。（3）判決時應(yīng)使責(zé)任分擔(dān)公正、合理，切忌法官濫用自由裁量權(quán)。（4）對受害人的賠償應(yīng)限于直接損失，一般不包括間接損失。
對學(xué)校歸責(zé)時，應(yīng)適用過錯責(zé)任原則為主，兼顧公平原則。即只有校方對校園傷害事故的發(fā)生確有過錯時才承擔(dān)責(zé)任，對事故發(fā)生當(dāng)事人都無過錯時，可按公平原則由學(xué)校適當(dāng)分擔(dān)經(jīng)濟損失。
根據(jù)《教育法》、《未成年人保護法》的規(guī)定，學(xué)校對未成年人的保護職責(zé)與學(xué)生監(jiān)護人的監(jiān)護職責(zé)雖有相近的內(nèi)容，但這兩種職責(zé)的性質(zhì)和法律淵源卻不相同。建立在親權(quán)基礎(chǔ)上的監(jiān)護權(quán)是監(jiān)護人與被監(jiān)護人之間的特殊關(guān)系，而學(xué)校與學(xué)生之間的關(guān)系是建立在教育與被教育的基礎(chǔ)之上。因此學(xué)校對學(xué)生承擔(dān)的責(zé)任是教育、管理和保護，在此類案件中只要學(xué)校履行了作為管理者的義務(wù)，本身無過錯，就不應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行民法通則若干問題意見》第160條規(guī)定，我國一些地方也頒布實施了“學(xué)校學(xué)生傷害事故處理條例”，如上海市人大審議通過了《上海市中小學(xué)校學(xué)生傷害事故處理條例》，明確了認(rèn)定學(xué)校承擔(dān)責(zé)任的原則是過錯責(zé)任原則為主，兼顧公平原則的歸責(zé)原則。如果法律上沒有規(guī)定學(xué)校額外的義務(wù)，則學(xué)校沒有確保學(xué)生和學(xué)校其他成員安全的義務(wù)，換言之，法院并不是對每起學(xué)生傷害事故都去追究學(xué)校的責(zé)任，而僅僅追究由于學(xué)校的故意或過失而導(dǎo)致學(xué)生受傷害的責(zé)任。正如一位法學(xué)專家所說的那樣：學(xué)校并非是絕對安全的保險人，不對發(fā)生在學(xué)生身上的所有傷害都負(fù)有絕對的責(zé)任。在正常的教學(xué)活動中，除非學(xué)校有過錯才承擔(dān)責(zé)任，比如在體育運動或上體育課時，如果教師將器材放置不當(dāng)，存在危險因素，競賽選手搭配不當(dāng)，誘導(dǎo)學(xué)生從事其身心未有準(zhǔn)備的活動，險象環(huán)生場合布置各種不同的體育活動，應(yīng)認(rèn)定學(xué)校有過錯。如果學(xué)校和教師采取了必要的防范措施盡到了提示義務(wù)，而是由于學(xué)生自身過錯造成傷害的，學(xué)?？梢悦庳?zé)或根據(jù)學(xué)生的過錯程度適當(dāng)免除部分責(zé)任。如在進行實驗操作時，學(xué)生進行危險的化學(xué)實驗或者在給學(xué)生安全指導(dǎo)過程中，學(xué)生未經(jīng)教師允許的情況下從事實驗，受傷害的，應(yīng)認(rèn)定學(xué)生有過失，學(xué)校和教師無過錯不承擔(dān)責(zé)任。對在學(xué)校發(fā)生的意外事件，雙方均無過錯，學(xué)校一般不承擔(dān)責(zé)任，特殊情況下可根據(jù)公平原則來確定學(xué)校補償學(xué)生相應(yīng)的經(jīng)濟損失，但也僅限于直接的損失，不應(yīng)包括間接損失。
四、校園傷害事故賠償范圍的界定
侵權(quán)損害賠償，是指當(dāng)事人一方因侵權(quán)而給對方造成損害時，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)補償對方損失的民事責(zé)任。賠償范圍，按照一般的解釋，就是依法應(yīng)當(dāng)予以賠償?shù)膿p失。界定賠償范圍，就是指在受害人所遭受的所有損失中，確定哪些損失應(yīng)當(dāng)予以賠償，而哪些損失不應(yīng)當(dāng)予以賠償。準(zhǔn)確界定賠償范圍，既有利于保護受害人的合法權(quán)益，救濟其損害，也保障加害人不負(fù)擔(dān)其侵權(quán)行為以外的原因而造成的受害人的損失，從而符合公平等價的民法原則。
確定財產(chǎn)損害賠償范圍，應(yīng)當(dāng)以全額賠償為原則，即財產(chǎn)損害數(shù)額的確定，以客觀的財產(chǎn)、財產(chǎn)利益所損失的價值為客觀標(biāo)準(zhǔn)，損失多少，賠償多少。實踐中存在爭議較多的是人身傷害賠償?shù)姆秶?/p>
在法律實務(wù)上，最高人民法院的有關(guān)司法解釋就如何確定人身傷害賠償范圍的問題作了一些規(guī)定，《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見（試行）》規(guī)定了人身傷害的賠償范圍，而《最高人民法院關(guān)于審理名譽權(quán)案件若干問題的解答》規(guī)定了精神損害的賠償問題。根據(jù)這些規(guī)定的精神，確定損害賠償范圍，應(yīng)注意以下幾個問題：其一，必須符合法律保護合法權(quán)益的宗旨。也就是說，應(yīng)當(dāng)依據(jù)法律規(guī)定的意旨確定賠償范圍，超出
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法規(guī)意旨的利益損害，則不應(yīng)予以賠償；其二，確定損害賠償必須依據(jù)相當(dāng)因果關(guān)系。與侵權(quán)行為無相當(dāng)因果關(guān)系的損害，不應(yīng)計算在損害賠償范圍之內(nèi)；其三，在必要的時候，應(yīng)當(dāng)考慮行為人主觀過錯的輕重。在確定精神損害賠償范圍的時候，行為人主觀過錯的輕重，具有重要的影響，是考慮確定賠償范圍的重要依據(jù)。
根據(jù)人身傷害的內(nèi)容，人身傷害的賠償范圍應(yīng)當(dāng)是：
1、人身傷害的一般賠償范圍。這種賠償范圍，是造成人身傷害一般都要賠償?shù)捻椖?，無論致傷、致殘、致死都要予以賠償。
（1）醫(yī)療費賠償。醫(yī)療費的賠償應(yīng)當(dāng)以醫(yī)院的診斷證明和醫(yī)療費單據(jù)為憑。確定醫(yī)療費的賠償項目應(yīng)當(dāng)堅持公平合理的原則，既不能使受害人合理的醫(yī)療費支出不能得到補償，也不能讓受害人任意擴大支出，不合理的加重侵害人的侵權(quán)責(zé)任。
（2）受害人誤工工資賠償。賠償數(shù)額的標(biāo)準(zhǔn)，按受害人的平均工資或平均收入的數(shù)額計算；賠償?shù)恼`工日期，以治療單位出具的出院通知單和診斷休息證明書為依據(jù)。校園傷害事故不會出現(xiàn)這項賠償。
（3）護理人員誤工工資賠償。對受害人專人護理應(yīng)當(dāng)經(jīng)醫(yī)院批準(zhǔn)，誤工補助費以護理人員的實際損失為計算標(biāo)準(zhǔn)，護理人員沒有工資收入的，按照當(dāng)?shù)仄胀üと说囊话闶杖胱鳛橛嬎銟?biāo)準(zhǔn)。賠償?shù)钠谙?，依受害人?yīng)當(dāng)護理的期限為準(zhǔn)，醫(yī)院有證明的，依其證明；醫(yī)院無證明的，依法醫(yī)鑒定確定。
（4）轉(zhuǎn)院治療的交通費、食宿費補償。
（5）伙食補助費和營養(yǎng)費補償。
2、殘疾人生活補助費等致人殘疾的賠償。這種賠償是指人身傷害所致殘疾，造成勞動能力喪失所應(yīng)賠償?shù)姆秶?/p>
3、喪葬費等致人死亡的賠償。
4、間接受害人的撫養(yǎng)損害賠償。侵害人的侵權(quán)行為造成受害人的勞動能力喪失或生命權(quán)喪失，對受害人在致殘前或生前由法定撫養(yǎng)義務(wù)的人，侵害人應(yīng)當(dāng)賠償其撫養(yǎng)費損失。校園傷害事故也不會出現(xiàn)這項賠償。
5、精神損害賠償。侵害身體權(quán)、健康權(quán)給受害人造成精神損害的，或侵害生命權(quán)給受害人的近親屬造成精神損害的，應(yīng)當(dāng)予以精神損害賠償。精神損害賠償?shù)臄?shù)額由法院酌情確定，參考的因素主要有：侵害人的過錯程度，受害人受傷害的程度，受害人的生活水平，侵權(quán)人的賠償能力，侵權(quán)行為發(fā)生的時間、地點等。
校園安全無小事，面對形形的校園安全事故，希望每一位教育工作者，都要樹立“珍愛生命，安全第一”的觀念，堅決把學(xué)校的安全放在更加重要的位置，始終保持高度的警覺，做到警鐘長鳴，常抓不懈，努力辦好讓人民滿意的教育，辦好讓人民放心的教育。
參考文獻：
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【關(guān)鍵詞】上海物流業(yè)環(huán)境分析物流業(yè)發(fā)展
現(xiàn)代物流(Logistics)是物品從供應(yīng)地向接收地的實體流動過程,是根據(jù)實際需要,將運輸、儲存、裝卸搬運、包裝、流通加工、配送和信息處理等基本功能實施有機的結(jié)合(國家質(zhì)量技術(shù)監(jiān)督局,2001)。它主要包括四個方面:實質(zhì)流動、實質(zhì)存儲、信息流通和管理協(xié)調(diào)?，F(xiàn)代物流業(yè)的出現(xiàn)是社會分工細(xì)化演進的必然結(jié)果,科學(xué)技術(shù)的發(fā)展、市場競爭的加劇、城市化與工業(yè)化的相互作用共同促進了它的快速發(fā)展,并逐步形成一個新興產(chǎn)業(yè)體系。相關(guān)研究表明,現(xiàn)代物流業(yè)不僅降低加工成本,而且能夠降低交易成本(吳敬璉,2005),它的發(fā)展水平與經(jīng)濟增長和人均國內(nèi)生產(chǎn)總值的提升有很高的相關(guān)性。大力推進上海現(xiàn)代物流業(yè)的發(fā)展,對于率先轉(zhuǎn)變經(jīng)濟增長方式,加快形成以服務(wù)經(jīng)濟為主的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu),提升城市綜合服務(wù)功能,增強城市國際競爭力具有十分重要的意義。
一、上?，F(xiàn)代物流業(yè)發(fā)展回顧
1、規(guī)模繼續(xù)擴大
2006年,全市貨物運輸總量7.26億噸,同比增長5.6%;港口貨物吞吐量5.37億噸,同比增長21.3%,連續(xù)兩年位居全球首位;集裝箱吞吐量2171.9萬標(biāo)準(zhǔn)箱,同比增長20.1%;航空貨郵量252.73萬噸,同比增長14.0%。
2、物流園區(qū)綜合服務(wù)功能提升
西北綜合物流園區(qū)已經(jīng)建成近40萬平方米標(biāo)準(zhǔn)化物流倉儲設(shè)施,承擔(dān)了全國60%的醫(yī)藥物流和全市75%以上的連鎖超市配送物流業(yè)務(wù);外高橋保稅物流園區(qū)實施“區(qū)港聯(lián)動”,在海關(guān)完善監(jiān)管工作的同時,做好配套服務(wù),顯著提高貨物流轉(zhuǎn)和通關(guān)效率;洋山保稅港區(qū)實施集裝箱裝卸、運輸全程信息化管理,為提高集裝箱中轉(zhuǎn)能力奠定基礎(chǔ)。目前已有13個航運、物流、加工項目和55家商貿(mào)型企業(yè)入駐;浦東空港物流園區(qū)規(guī)劃和建設(shè)同步進行,貨物集散能力不斷增強,信息平臺建設(shè)已經(jīng)啟動。
3、物流基地與產(chǎn)業(yè)基地開始形成聯(lián)動發(fā)展機制
上?；^(qū)學(xué)習(xí)借鑒世界級大型化工園區(qū)的成功經(jīng)驗,從化工企業(yè)集群的物流需求特點出發(fā),實施“物流傳輸一體化”,積極引進專業(yè)化第三方物流企業(yè),對碼頭、管網(wǎng)、儲罐、鐵路、倉庫等物流設(shè)施進行集中投資建設(shè)和統(tǒng)一經(jīng)營管理,構(gòu)建起對外交換和內(nèi)部循環(huán)相協(xié)調(diào)的物流體系。第三方物流公司在為化工生產(chǎn)企業(yè)提供服務(wù)的同時,經(jīng)營業(yè)績呈現(xiàn)穩(wěn)步上升的良好發(fā)展勢頭。
4、第三方物流服務(wù)水平和能力提高
在為外商投資制造業(yè)或商貿(mào)企業(yè)提供物流服務(wù)過程中,一批第三方物流企業(yè)注重供應(yīng)鏈管理和物流信息化建設(shè),物流服務(wù)能力明顯提高。安吉天地物流整合汽車生產(chǎn)零部件入廠、售后和進出口等供應(yīng)鏈管理環(huán)節(jié),已成為國內(nèi)領(lǐng)先的第三方汽車物流供應(yīng)商,整車物流服務(wù)占國內(nèi)市場約35%;北芳物流已經(jīng)承接了30多家全球企業(yè)的物流項目業(yè)務(wù),在提供較高效率物流服務(wù)的過程中,不僅不斷提高自身供應(yīng)鏈物流服務(wù)水平,也增強了客戶競爭力。如為菲利浦亞明照明公司節(jié)約物流成本30%。佳吉快運依托品牌輸出管理,已建立覆蓋全國900多個縣級以上城市的服務(wù)網(wǎng)絡(luò),每月承接100萬票業(yè)務(wù),2006年營業(yè)收入將接近12億元,2007年第三次被評為中國物流百強企業(yè)。
二、上?，F(xiàn)代物流業(yè)發(fā)展環(huán)境分析
1、有利因素
(1)經(jīng)濟實力雄厚,現(xiàn)代物流需求巨大。1992年以來,上海經(jīng)濟已連續(xù)15年保持兩位數(shù)增長。2006年,全市實現(xiàn)生產(chǎn)總值10296.97億元,首次突破1萬億元,按可比價格計算,比上年增長12%。按常住人口和當(dāng)年匯率折算的上海人均生產(chǎn)總值,1990年首次突破1000美元,1995年躍上2000美元臺階,1999年再上3000美元新臺階,至2006年實現(xiàn)歷史性跨越,達到7189美元,相當(dāng)于世界中等國家的水平。正在向現(xiàn)代化國際大都市目標(biāo)邁進的上海,肩負(fù)著面向世界、服務(wù)全國、聯(lián)動“長江三角洲”的重任,在全國經(jīng)濟建設(shè)和社會發(fā)展中具有十分重要的地位和作用。在這個土地面積僅占全國0.06%、人口占全國1%的城市里,完成的財政收入占全國的八分之一,港口貨物吞吐量占全國的十分之一,口岸進出口商品總額占全國的四分之一。同時,上海不斷促進產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)優(yōu)化升級,先進制造業(yè)和現(xiàn)代服務(wù)業(yè)加快發(fā)展。2006年,第二產(chǎn)業(yè)實現(xiàn)增加值4997.81億元,按可比價格計算,比2000年增長1.1倍,平均每年增長13.2%;第三產(chǎn)業(yè)實現(xiàn)增加值5205.35億元,比2000年增長86.9%,平均每年增長11%。三次產(chǎn)業(yè)的比例關(guān)系為0.9∶48.5∶50.6,第三產(chǎn)業(yè)比重已連續(xù)8年保持在50%以上。上海綜合經(jīng)濟實力顯著增強,產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)日趨合理,將創(chuàng)造出巨大的對現(xiàn)代物流的需求,直接推動現(xiàn)代物流快速發(fā)展。
(2)地理位置優(yōu)越,基礎(chǔ)設(shè)施完善。上海地處太平洋西岸,亞洲大陸東沿,長江三角洲前緣,東瀕東海,南臨杭州灣,西接物阜民豐的江浙兩省,北臨長江入?？?正好位于我國南北弧形海岸線中部,交通便利,腹地廣闊,是名副其實的黃金水道樞紐。上?；A(chǔ)設(shè)施完善,已經(jīng)形成樞紐型、功能性、網(wǎng)絡(luò)化交通基礎(chǔ)設(shè)施,使得全世界50%左右的人口可以在5小時之內(nèi)到達。
(3)擁有大量的素質(zhì)較高、成本較低的綜合人力資源。上海人口整體文化素質(zhì)不斷提高。據(jù)2005年1%人口抽樣調(diào)查,上海6歲及以上常住人口中,具有大專及以上文化程度的人口占18.1%,與2000年第五次人口普查相比提高6.7個百分點;高中文化程度人口占24.8%,提高1個百分點。2006年,上海義務(wù)教育入學(xué)率達到99.9%,高中階段入學(xué)率達到99%,高考錄取率81.7%。另外,中高端物流管理人才也占有較高的比例。
(4)上海市政府和多個管理部門聯(lián)合推進,為上海現(xiàn)代物流業(yè)的順利發(fā)展創(chuàng)造了良好的外部環(huán)境。上海市政府在充分調(diào)研論證的基礎(chǔ)上,結(jié)合本地實際,制定了《上海市現(xiàn)代物流業(yè)發(fā)展“十一五”規(guī)劃》,并以市政府文件的形式(滬府發(fā)[2007]17號,2007年4月27日),下發(fā)至各區(qū)、縣政府,市政府各委、辦、局,對“十一五”期間的上海現(xiàn)代物流業(yè)的發(fā)展作了全面部署,指明了方向。市委組織部和市人事局支持市經(jīng)委委托復(fù)旦大學(xué)上海物流發(fā)展研究院首次組織高層物流管理人員赴日本、新加坡開展專題學(xué)習(xí)考察,了解國際現(xiàn)代物流先進管理理念,推進了物流企業(yè)之間的業(yè)務(wù)合作。市發(fā)展改革委已組織完成制定《上海市“十一五”現(xiàn)代物流產(chǎn)業(yè)發(fā)展重點專項規(guī)劃》。市建設(shè)交通委、市經(jīng)委、市交通局和市公安局結(jié)合實施道路交通管理條例和整治“客車載貨”行為,進一步分析城市配送物流需求,研究完善管理措施。市財稅局研究制定完善《上?，F(xiàn)代服務(wù)業(yè)發(fā)展引導(dǎo)資金管理辦法》,積極推薦第二批稅收試點物流企業(yè),數(shù)量明顯增加。上海海關(guān)大力推動上?！按罂诎?、大通關(guān)、大平臺、大物流”建設(shè),營造高效率口岸通關(guān)環(huán)境。同時,繼續(xù)支持區(qū)港聯(lián)動試點,推動保稅區(qū)功能轉(zhuǎn)型和保稅物流業(yè)發(fā)展。
2、不利因素
(1)規(guī)模偏小。隨著經(jīng)濟全球化的不斷發(fā)展,大型跨國公司成為大多數(shù)生產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)發(fā)展的方向,而生產(chǎn)經(jīng)營的國際化則要求物流商擁有全球化的運作網(wǎng)絡(luò)為其提供物流支持。目前上海的物流企業(yè)規(guī)模偏小,不能提供這方面的支持,而且企業(yè)規(guī)模越小,運營成本往往就越高,進而影響企業(yè)的經(jīng)營效益和長遠(yuǎn)發(fā)展。
(2)物流成本較高。企業(yè)物流成本由運營成本、庫存資金成本、資本成本和分?jǐn)偟墓芾碣M用四部分組成。據(jù)調(diào)查,上海制造企業(yè)物流成本中庫存資金成本和物流管理費用占比分別達到25%以上,總體上說原材料和產(chǎn)成品庫存較大,占壓資金較多。另外,物流企業(yè)中還普遍存在著重復(fù)征稅的現(xiàn)象。
(3)推動信息化、標(biāo)準(zhǔn)化的步伐緩慢。信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)是現(xiàn)代物流的基礎(chǔ),也可以說是第一要素。上海物流企業(yè)與國外物流企業(yè)的差距,最大的在兩個方面:一是信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)落后;二是服務(wù)理念太差。這幾年,信息網(wǎng)絡(luò)技術(shù)普遍受到重視,企業(yè)物流信息平臺推進速度較快,社會公共物流信息平臺也在規(guī)劃建設(shè),已涌現(xiàn)了一批優(yōu)秀案例,但由于主觀認(rèn)識差異與實際困難(如缺乏資金等),這項工作差距很大,需要有一個過程才能解決。標(biāo)準(zhǔn)化對物流業(yè)的發(fā)展生命攸關(guān),沒有標(biāo)準(zhǔn)化,物流全過程與供應(yīng)鏈全過程將無法進行,將加大物流運作成本,而使現(xiàn)代物流失去意義。
三、上?，F(xiàn)代物流業(yè)發(fā)展策略建議
1、加快物流基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)
構(gòu)建以港口、機場設(shè)施為核心,公路、鐵路和內(nèi)河航運為依托,高效、便捷的多式聯(lián)運物流網(wǎng)絡(luò)。一是推進洋山深水港區(qū)二期及后續(xù)工程、浦東機場擴建工程、虹橋綜合交通樞紐、浦東鐵路二期、鐵路集裝箱中心站、長江隧橋工程、內(nèi)河航道改造等重大基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè),推動公、鐵、河、海、空相銜接的多式聯(lián)運發(fā)展。二是進一步擴展和強化港口、航空運輸網(wǎng)絡(luò),開辟新的航線,完善國際與國內(nèi)、干線與支線之間的銜接,不斷提高國際中轉(zhuǎn)物流能力和水平。三是根據(jù)長三角地區(qū)港口建設(shè)規(guī)劃,同步設(shè)計和建設(shè)多式聯(lián)運系統(tǒng),重點推進水水中轉(zhuǎn)、水鐵中轉(zhuǎn)。四是完善相關(guān)物流節(jié)點的配套功能,有效發(fā)揮上海機場、港口、鐵路以及高速公路網(wǎng)等交通設(shè)施的輻射作用。
2、積極培育物流主體
推動上海物流企業(yè)運用現(xiàn)代物流理念,整合運輸、倉儲、配送、貨代、批發(fā)、零售以及信息服務(wù)等領(lǐng)域的資源,促進相關(guān)行業(yè)物流功能整合和服務(wù)延伸,加快傳統(tǒng)物流企業(yè)向現(xiàn)代物流企業(yè)的轉(zhuǎn)變。實力雄厚的物流企業(yè)還應(yīng)積極整合各種資源,爭取早日成為上市公司。一是抓住經(jīng)濟社會發(fā)展中不斷增長的物流需求,積極吸引國內(nèi)外物流企業(yè)特別是總部型物流企業(yè)落戶上海。二是支持物流企業(yè)開展業(yè)務(wù)流程、服務(wù)模式、應(yīng)用技術(shù)集成創(chuàng)新,進一步擴大物流市場規(guī)模、提升物流服務(wù)水平,逐步建立海外營銷渠道。三是形成一批服務(wù)水平高,國際競爭力強的物流骨干企業(yè),努力使上海成為中外物流企業(yè)的總部集聚地和系統(tǒng)集成營運中心。
3、優(yōu)化供應(yīng)鏈管理,降低物流成本,提升上海物流企業(yè)的國際競爭力
通過優(yōu)化供應(yīng)鏈管理,控制存貨,提高效率,物流成本將有明顯的下降空間。上海部分流通企業(yè)的配送中心經(jīng)過升級改造,已經(jīng)擁有先進的倉儲設(shè)施和信息管理系統(tǒng),建立了支撐業(yè)務(wù)發(fā)展、具有先進水平的物流配送網(wǎng)絡(luò)。上海醫(yī)藥物流中心自2月份試運營以來,已承擔(dān)上醫(yī)股份70億元藥品銷售的物流業(yè)務(wù),預(yù)計全年藥品庫存占用資金可下降33%。可的供應(yīng)鏈管理中心通過精益物流管理,加強成本控制,物流配送成本比同行低30%,訂單滿足率達到98%,接近國際先進水平。聯(lián)華超市配送中心發(fā)揮現(xiàn)代物流設(shè)施的功效,庫存商品資金下降45%,商品損耗率從萬分之三降到萬分之零點一六。通過物流管理降低成本,加快周轉(zhuǎn),將進一步提升上海物流企業(yè)的國際競爭力,轉(zhuǎn)變經(jīng)濟增長方式,提高經(jīng)濟增長質(zhì)量與效益。
4、提高物流信息技術(shù)應(yīng)用水平
加強信息技術(shù)在物流領(lǐng)域的基礎(chǔ)應(yīng)用,推進各類物流信息資源的整合和利用。一是充分利用信息化建設(shè)成果,深化上海電子口岸建設(shè),規(guī)范物流各環(huán)節(jié)公共信息交換標(biāo)準(zhǔn),建立以公共信息交換系統(tǒng)為核心,具有供應(yīng)鏈管理、業(yè)務(wù)協(xié)同和專業(yè)化服務(wù)等功能的現(xiàn)代物流公共信息服務(wù)平臺,實現(xiàn)各類物流信息資源的整合,推動與國內(nèi)外物流信息網(wǎng)絡(luò)互聯(lián)互通,為長三角地區(qū)乃至全國的物流發(fā)展提供服務(wù)。二是不斷提高企業(yè)物流管理信息化水平,促進先進物流信息系統(tǒng)和裝備設(shè)施的廣泛應(yīng)用,鼓勵企業(yè)運用倉儲管理系統(tǒng)(WMS)、運輸管理系統(tǒng)(TMS)、電子訂貨系統(tǒng)(EOS)等信息管理系統(tǒng),以及自動立體化倉庫(ASW)、自動導(dǎo)向車(AGV)、射頻識別技術(shù)(RFID)等裝備技術(shù),進一步提高物流的速度和效率,降低企業(yè)物流成本。三是積極組織相關(guān)科研機構(gòu)、高校、企業(yè)、中介組織進行產(chǎn)學(xué)研合作,參與物流前沿技術(shù)研制和開發(fā),使上海成為物流信息技術(shù)的研發(fā)高地。
5、加大物流標(biāo)準(zhǔn)化工作力度
以物流信息標(biāo)準(zhǔn)、服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)和管理標(biāo)準(zhǔn)為切入點,參照國際通行標(biāo)準(zhǔn),集中精力研究制定一批對上海物流產(chǎn)業(yè)發(fā)展和服務(wù)水平提升有重大影響的物流標(biāo)準(zhǔn)。一是積極參與相關(guān)物流國家標(biāo)準(zhǔn)的研究制定和宣傳推廣,爭取先試先行。上海市標(biāo)準(zhǔn)化研究院已積極參與制定《物流中心作業(yè)通用規(guī)范》、《物流中心分類與基本要求》、《物流服務(wù)合同準(zhǔn)則》、《第三方物流服務(wù)質(zhì)量規(guī)范》等4個國家標(biāo)準(zhǔn)。安吉天地制定的汽車倉儲、運輸和裝卸等作業(yè)標(biāo)準(zhǔn)已成為全國行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)。二是在本市重點物流園區(qū)和骨干物流企業(yè)啟動一批物流標(biāo)準(zhǔn)化示范工程,重點推動口岸物流、制造業(yè)物流、城市配送物流標(biāo)準(zhǔn)化示范工程建設(shè),不斷提高上海物流標(biāo)準(zhǔn)化的水平。三是建設(shè)物流標(biāo)準(zhǔn)信息庫,推進物流標(biāo)準(zhǔn)咨詢、實施及認(rèn)證等配套服務(wù)工作,適應(yīng)物流企業(yè)的標(biāo)準(zhǔn)化服務(wù)需求。
6、加快長三角物流聯(lián)動發(fā)展
充分發(fā)揮長三角物流發(fā)展聯(lián)席會議制度的作用,協(xié)調(diào)建立利益共享、合作共贏的聯(lián)動機制,促進長三角物流聯(lián)動發(fā)展。一是加強物流規(guī)劃的協(xié)調(diào)和配合,整合長三角區(qū)域內(nèi)物流資源,合力推進長江黃金水道建設(shè),以蘇通大橋竣工為契機,在包括整個蘇北地區(qū)在內(nèi)的長三角區(qū)域合理布局物流設(shè)施,努力構(gòu)建區(qū)域一體化的物流基礎(chǔ)設(shè)施網(wǎng)絡(luò)。二是不斷推進長三角港口間及相關(guān)領(lǐng)域的物流標(biāo)準(zhǔn)化建設(shè),并爭取若干條件成熟的行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)在長三角地區(qū)先行先試。三是以上海電子商務(wù)口岸為依托,推進物流信息平臺對接,逐步向物流商務(wù)服務(wù)延伸,推進以“屬地申報、口岸驗放”為主要內(nèi)容的區(qū)域通關(guān)模式改革,實現(xiàn)長三角口岸通關(guān)便利化。
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