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2008年2月，張某到某文化發(fā)展公司工作，雙方未簽訂書面勞動合同。張某的工作任務(wù)是參加各地方政府組織的圖書政府采購，中標(biāo)后再采購圖書供貨。工作期間，張某的勞動報酬分為兩部分，一部分為基本工資，一部分為提成。根據(jù)公司內(nèi)部指定的《員工工資待遇、業(yè)績提成制度方案》，員工轉(zhuǎn)正后基本工資為每月900元，提成根據(jù)業(yè)績完成情況確定。2008年3月至2008年12月，公司向張某支付基本工資9000元、提成30000元。
2009年4月，張某向當(dāng)?shù)貏趧訝幾h仲裁委員會提出申訴，要求公司支付2008年2月至12月未簽勞動合同期間的雙倍工資。仲裁委經(jīng)審理作出裁決：公司支付張某2008年3月至2008年12月未簽訂勞動合同的雙倍工資39000元。仲裁裁決后，公司不服，遂于2010年3月至人民法院，請求判令不支付張某2008年3月至2008年12月未簽訂勞動合同雙倍工資39000元。
<H：＼人事天地雜志＼人事天地2014＼2014人事天地雜志五月刊＼2014人事天地5月刊＼箭頭.tif>[審理結(jié)果：]
一審法院經(jīng)審理作出判決：公司應(yīng)以張某每月固定領(lǐng)取的基本工資為基數(shù)支付張某2008年3月至2008年12月期間未簽訂書面勞動合同雙倍工資差額9000元。一審判決后，張某不服，以提成屬于工資的組成部分為由上訴至中級人民法院，請求二審法院撤銷原判，判令公司支付未簽勞動合同雙倍工資39000元;公司方同意一審判決。二審法院經(jīng)過審理于2010年6月判決駁回上訴，維持原判。主要理由如下：首先，公司已按照《員工工資待遇、業(yè)績提成制度方案》向張某支付了基本工資，該部分工資屬于張某固定的工資收入;其次，張某可根據(jù)業(yè)績完成情況進(jìn)行提成，該部分提成款與張某付出的勞動量及所完成業(yè)績對價，根據(jù)實(shí)際情況予以調(diào)整，不屬于公司固定支付給張某的勞動報酬，故張某要求將提成計算在未簽勞動合同雙倍工資內(nèi)，依據(jù)不足;再次，張某要求公司支付未簽勞動合同雙倍工資39000元，所主張數(shù)額過高，法院對于張某要求過高的部分不予支持。
<H：＼人事天地雜志＼人事天地2014＼2014人事天地雜志五月刊＼2014人事天地5月刊＼箭頭.tif>[評析意見：]
就本案中張某和某文化發(fā)展公司的勞動爭議，仲裁委、一審法院和二審法院均認(rèn)定公司在和張某存在勞動關(guān)系的情形下沒有及時同張某簽訂書面勞動合同，公司方應(yīng)當(dāng)向張某支付2008年3月至2008年12月期間的二倍工資差額。案件爭議的焦點(diǎn)在于提成是否計入未簽勞動合同二倍工資的計算基數(shù)。爭議性體現(xiàn)在兩方面：一是本案中提成（30000元）遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于基本工資（9000元），是否將提成計入二倍工資計算基數(shù)對爭議雙方權(quán)利義務(wù)影響重大;二是仲裁裁決和法院判決就此問題的認(rèn)定存在不一致，仲裁裁決認(rèn)定提成屬于二倍工資計算基數(shù)，而一審和二審法院均將提成排除在二倍工資計算基數(shù)之外。
問題一：未簽訂勞動合同期間二倍工資的計算基數(shù)是否包含提成？
就此問題，《勞動合同法》以及《勞動合同法實(shí)施條例》并沒有做出明確規(guī)定，司法實(shí)踐中有不同的處理方法，關(guān)于哪種做法更合乎立法原意、更能夠體現(xiàn)司法公正性，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)從兩個層面進(jìn)行討論，第一個層面是從工資構(gòu)成的角度探討提成是否屬于工資組成部分;第二個層面是從立法目的的角度探討把提成納入未簽訂勞動合同二倍工資的計算基數(shù)中是否符合立法目的。只有對這兩個層面的問題都作出肯定性回答，才能認(rèn)定未簽訂勞動合同期間二倍工資的計算基數(shù)包含提成;否則，對任何一個層面問題的否定回答都表明把提成納入二倍工資的計算基數(shù)不具有合理性。
首先，從工資構(gòu)成的角度來看，需要回答“提成是否屬于工資組成部分”這一問題。通常意義上，提成是指企業(yè)將銷售收入或者純利潤按照一定比例分配給員工，根據(jù)員工的工作量或者其他指標(biāo)計算發(fā)放的勞動報酬，較之固定工資具有一定的激勵性。根據(jù)原勞動部1994年印發(fā)的《工資支付暫行規(guī)定》第三條，工資是指“用人單位依據(jù)勞動合同的規(guī)定，以各種形式支付給勞動者的工資報酬”，此條規(guī)定對工資采取了廣義的定義方法，將用人單位支付給勞動者的工資報酬都納入工資的范疇，而不論具體的支付形式。根據(jù)這一定義，提成作為用人單位支付給勞動者的一種勞動報酬，應(yīng)當(dāng)被計入工資范疇。另外，根據(jù)國家統(tǒng)計局1990年的《關(guān)于工資總額組成的規(guī)定》第三條，工資總額的計算“應(yīng)以直接支付給職工的全部勞動報酬為根據(jù)”;該規(guī)定第四條具體指出工資總額的六個組成部分包括計時工資、計件工資、獎金、津貼和補(bǔ)貼、加班加點(diǎn)工資、特殊情況下支付的工資，第六條進(jìn)一步指出計件工資包括“按營業(yè)額提成或利潤提成辦法支付給個人的工資”。綜上，根據(jù)《工資支付暫行規(guī)定》和《關(guān)于工資總額組成的規(guī)定》，提成應(yīng)當(dāng)被計入工資的組成部分。但是，一般意義上提成可以被計入工資范疇就可以支持在未簽訂勞動合同情形下將提成納入到二倍工資的計算基數(shù)的合理性嗎？
其次，從未簽訂勞動合同用人單位需支付二倍工資這一規(guī)定的立法目的來看，需要回答“把提成納入二倍工資的計算基數(shù)是否符合立法目的”的問題。《勞動合同法》第一條即明確其立法目的為“完善勞動合同制度，明確勞動合同雙方當(dāng)事人的權(quán)利和義務(wù)，保護(hù)勞動者的合法權(quán)益，構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系”，用人單位和勞動者訂立書面勞動合同是實(shí)現(xiàn)立法目的的重要保障。為了督促用人單位依法與勞動者簽訂書面勞動合同，《勞動合同法》第八十二條采納“二倍工資罰款”的懲罰性規(guī)定，通過賦予勞動者二倍工資請求權(quán)來增加用人單位的違法成本從而減少其違法行為;這一規(guī)定改變了《勞動法》第十六條第二款僅規(guī)定“建立勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立勞動合同”而沒有規(guī)定違法后果的立法缺陷。通常意義上，勞動者較之用人單位處于相對弱勢的地位，所以法律通過讓用人單位多支付一倍工資來懲罰不與勞動者簽訂書面勞動合同的用人單位，這與《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第四十九條經(jīng)營者就其提供商品 或者服務(wù)的欺詐行為需要向消費(fèi)者增加一倍賠償?shù)囊?guī)定十分類似。
《勞動合同法》有多層次的立法目的，其中“構(gòu)建和發(fā)展和諧穩(wěn)定的勞動關(guān)系”是具有終極意義的目的，其他目的都是輔的，傾斜保護(hù)勞動者有利于促進(jìn)勞動關(guān)系的和諧穩(wěn)定，但是，對勞動者過度的社會保護(hù)可能不僅不能使他們獲得實(shí)際利益，反而有可能危害到勞動關(guān)系的穩(wěn)定。筆者想要強(qiáng)調(diào)的是，立法以及司法在處理用人單位和勞動者的關(guān)系時應(yīng)當(dāng)給予勞動者以傾斜性保護(hù)，但是這種保護(hù)不應(yīng)當(dāng)違背公平原則。具體到《勞動合同法》第八十二條，該規(guī)定并不以懲罰用人單位為目的，懲罰只是手段，目的是促使用人單位增強(qiáng)守法意識，與勞動者簽訂書面勞動合同。所以在司法實(shí)踐中，仲裁員或法官不應(yīng)拘泥于工資在一般意義上的組成部分，而應(yīng)當(dāng)根據(jù)共公平原則來確定二倍工資的計算基數(shù)。
問題二：如何根據(jù)公平原則確定未簽訂勞動合同期間二倍工資的計算基數(shù)？
就此問題，筆者認(rèn)為本案一審、二審判決的處理方法值得借鑒，在本案中，一審法院和二審法院并沒有否認(rèn)提成屬于工資范疇，而是把張某的工資分為固定發(fā)放的基本工資和不固定發(fā)放的提成工資兩部分，由于提成并不屬于每月固定支付且不同月份提成數(shù)額要與張某的業(yè)績相結(jié)合，一審法院、二審法院的判決都沒有將提成納入二倍工資的計算基數(shù)。綜合一審、二審法院的判決，都是以“固定發(fā)放”與否作為勞動報酬是否納入二倍工資計算基數(shù)的標(biāo)準(zhǔn)。此外，二審法院判決中“對于張某要求過高的部分不予支持”的論述表明二審法院對公平原則這一法律價值觀念的遵守。
1.對納入二倍工資計算基數(shù)的工資范疇的進(jìn)一步說明
國家統(tǒng)計局1990年的《關(guān)于工資總額組成的規(guī)定》第四條指出工資總額的六個組成部分包括計時工資、計件工資、獎金、津貼和補(bǔ)貼、加班加點(diǎn)工資、特殊情況下支付的工資。這六個組成部分基本上涵蓋了勞動者從用人單位取得的勞動報酬的所有形式。實(shí)踐中，用人單位并沒有統(tǒng)一采用的工資標(biāo)準(zhǔn)，往往將工資分成名稱各異的組成部分。比如有的用人單位將工資構(gòu)成分為基本工資、職務(wù)補(bǔ)助、通訊費(fèi)、交通費(fèi)、銷售提成等組成部分，有的用人單位的工資構(gòu)成則包括基本工資、加班工資、崗位獎金、房補(bǔ)、伙補(bǔ)等部分，當(dāng)然實(shí)踐中還有其他各種形式。筆者認(rèn)為，不論上述報酬支付的具體根據(jù)是什么，不論采用什么名稱，只要報酬支付的基本原因是勞動者為用人單位提供的勞動，那么都應(yīng)認(rèn)定為工資。但是如上文所述，這些工資并不一定都能被納入未簽訂勞動合同二倍工資的計算基數(shù)，只有那些用人單位固定支付或者經(jīng)常性支付給勞動者的工資才能被納入到二倍工資的計算基數(shù)中。至于哪些可以被認(rèn)定為固定支付或者經(jīng)常性支付的工資，筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)通過工資單或者其他證據(jù)來具體確定。
2.二倍工資計算基數(shù)的具體確定
本著具體問題具體分析的原則，在排除提成等非固定性工資的前提下，筆者分兩種情況討論未簽訂勞動合同二倍工資基數(shù)的計算。首先，用人單位向勞動者每月支付相同數(shù)額的工資，比如每月支付900元基本工資、100元通訊費(fèi)、100元交通費(fèi)、200元其他補(bǔ)助，合計1300元;此種情況下，未簽訂勞動合同期間的二倍工資基數(shù)每個月都是1300元。其次，用人單位向勞動者每月支付不同數(shù)額的工資，比如每月支付基本工資900元，但是由于加班、考勤等原因會導(dǎo)致每個月工資存在差別;此種情況下，就要分別計算用人單位各個月份向勞動者支付的工資，未簽訂勞動合同期間的二倍工資基數(shù)每個月都有差別。
「關(guān)鍵詞債務(wù)承擔(dān)合同，主體，債權(quán)人，債務(wù)人
債務(wù)承擔(dān)合同是債務(wù)承擔(dān)必不可少的構(gòu)成要件之一。理論界的通說認(rèn)為：債務(wù)承擔(dān)合同因主體不同，有兩種不同的存在形式，一為第三人與債務(wù)人之間的合同；一為第三人與債權(quán)人之間的合同。（參考文獻(xiàn)一）從立法上來看，我國《民法通則》第91條前段的規(guī)定：“合同一方將合同的權(quán)利、義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人的，應(yīng)當(dāng)取得合同另一方的同意，并不得牟利?！贬槍鶆?wù)承擔(dān)合同的形勢而言，顯然《民法通則》與理論界是一致的。盡管《合同法》第84條“債務(wù)人將合同的義務(wù)全部或者部分轉(zhuǎn)移給第三人的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)債權(quán)人同意”的規(guī)定僅僅肯定了第三人與債務(wù)人之間的債務(wù)承擔(dān)合同，對第三人與債權(quán)人之間是否可以形成債務(wù)承擔(dān)合同并沒有明確，但理論界普遍認(rèn)為，“由于債務(wù)是為債權(quán)人的利益而設(shè)的，所以與此而言，在債務(wù)轉(zhuǎn)移問題上，債權(quán)人擁有比債務(wù)人更為優(yōu)越的地位，根據(jù)‘舉重明輕’的解釋規(guī)則，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為既然債務(wù)人可以轉(zhuǎn)移債務(wù)，債權(quán)人當(dāng)然也可以轉(zhuǎn)移債務(wù)，所以，第三人完全可以通過與債權(quán)人訂立債務(wù)承擔(dān)合同進(jìn)行債務(wù)的轉(zhuǎn)移?！保▍⒖嘉墨I(xiàn)二）也就是說債務(wù)承擔(dān)合同的主體即可以是第三人與債務(wù)人，也可以是第三人與債權(quán)人。筆者認(rèn)為，對于債權(quán)人能否成為債務(wù)承擔(dān)合同的主體，要進(jìn)行區(qū)別對待：在民事領(lǐng)域，債權(quán)人可以是債務(wù)承擔(dān)合同的主體；在商事領(lǐng)域，特別是以產(chǎn)品為標(biāo)的物的債務(wù)，債權(quán)人不宜成為債務(wù)承擔(dān)合同的主體。因?yàn)樵诿袷骂I(lǐng)域中，筆者的觀點(diǎn)與通說相同，所以本文僅對商事領(lǐng)域從事實(shí)和法律兩方面進(jìn)行探討。盡管我國否認(rèn)商法的獨(dú)立性，采取的是“民商合一”的立法體例，但隨著社會主義市場經(jīng)濟(jì)的完善，企業(yè)已成為市場活動的最重要的主體，平等主體之間的商事行為與民事行為的區(qū)別日益彰顯，區(qū)別對待是十分必要的。
一、事實(shí)方面
按照馬克思的觀點(diǎn)，法律作為國家意識的體現(xiàn)，其最終決定因素是社會物質(zhì)生活條件，因此探討法律問題必須緊密結(jié)合社會現(xiàn)實(shí)。在商事領(lǐng)域，債權(quán)人不宜成為債務(wù)承擔(dān)合同的主體，事實(shí)理由如下：
1. 債權(quán)人成為債務(wù)承擔(dān)合同主體可能會嚴(yán)重影響債務(wù)人的生產(chǎn)經(jīng)營計劃的運(yùn)作。
企業(yè)無疑是現(xiàn)代市場經(jīng)濟(jì)最重要的主體，所謂企業(yè)是依法設(shè)立的，從事生產(chǎn)經(jīng)營活動并具有獨(dú)立或相對獨(dú)立的法律人格的組織。（參考文獻(xiàn)三）企業(yè)主要不是一個法律概念，企業(yè)可以分為自然人企業(yè)、合伙企業(yè)和公司企業(yè)三種的法律形態(tài)，公司企業(yè)最為典型。隨著科技與經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，企業(yè)特別是公司企業(yè)的生產(chǎn)規(guī)模迅速增大，生產(chǎn)流程加快，為了適應(yīng)社會市場經(jīng)濟(jì)的變化，企業(yè)需要嚴(yán)格按照其生產(chǎn)經(jīng)營計劃來運(yùn)作。債務(wù)人與債權(quán)人簽訂合同后，一定會按照合同安排他的生產(chǎn)經(jīng)營計劃，以保證其能夠履行合同義務(wù)。若允許債權(quán)人成為債務(wù)承擔(dān)合同主體，則第三人可能隨時基于債務(wù)承擔(dān)合同履行與原合同義務(wù)，這樣無疑會出乎債務(wù)人的意料，打破其生產(chǎn)經(jīng)營計劃，造成存貨積壓，停產(chǎn)停工。
由于社會分工越來越細(xì)，企業(yè)之間的一項(xiàng)交易往往并不是兩個企業(yè)之間的事情，而需要很多企業(yè)的共同協(xié)力來完成，因此一個合同之外會存在許多與其相關(guān)的合同，這些合同可以說是同呼吸共命運(yùn)。若允許債權(quán)人成為債務(wù)承擔(dān)合同主體，第三人履行原合同義務(wù)，這就可能導(dǎo)致債務(wù)人難以履行他與其他企業(yè)簽訂的諸如購買零配件、委托生產(chǎn)加工、倉儲、運(yùn)輸之類的相關(guān)合同。在經(jīng)濟(jì)方面也許可以通過采取損害賠償?shù)姆绞竭M(jìn)行補(bǔ)救，但因?yàn)槠髽I(yè)不能要求精神損害，在這系列合同相對人心目中可能形成的債務(wù)人不守誠信的觀念給債務(wù)人帶來的損失，將是難以彌補(bǔ)的。誠信是企業(yè)之本，失去誠信給債務(wù)人帶來的也許會是滅頂之災(zāi)。
2. 債權(quán)人成為債務(wù)承擔(dān)合同主體可能嚴(yán)重影響債務(wù)人職工的利益。
現(xiàn)代社會講究按勞分配，這在企業(yè)與職工之間體現(xiàn)為加工企業(yè)的職工按件計酬和銷售企業(yè)的職工按銷售額或者銷售利潤提成工資。象前文所說，若允許債權(quán)人成為債務(wù)承擔(dān)合同主體，可能造成債務(wù)人的停產(chǎn)停工，這將對加工企業(yè)按件計酬的職工的福利待遇帶來不利影響。如果說這些職工福利待遇的減少的同時，其勞動時間與勞動量也在相對減少，加上最低工資保障制度的存在，這些職工的生活不會到難以維持的地步，似乎還是合乎情理的，那么對于依靠銷售提成為其工資來源的銷售人員，他們的勞動是已經(jīng)付出，在第三人與債權(quán)人達(dá)成債務(wù)承擔(dān)合同后，作為強(qiáng)勢主體的債務(wù)人就可能以貨物并沒有真正銷售出去、債權(quán)人對其支付貨款純粹是兩個公司的事情與銷售人員無關(guān)等種種事由為借口來拒絕向銷售人員支付提成，作為弱勢一方的銷售人員很難取得其應(yīng)得的勞動所得。
3.債權(quán)人成為債務(wù)承擔(dān)合同主體可能導(dǎo)致債務(wù)人簽訂合同的目的將不能夠?qū)崿F(xiàn)。
隨著我國改革開放的深入、社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制的建立，我國社會財富大大增多，為了刺激消費(fèi)，我國的中國人民銀行數(shù)次連續(xù)調(diào)低存款利率，國務(wù)院于1999年9月30日作出《對儲蓄存款利息所得征收個人所得稅的實(shí)施辦法》的規(guī)定，這些因素都促使或加快我國由賣方市場向買方市場的轉(zhuǎn)變，可以說現(xiàn)在我國已經(jīng)成為了買方市場。在買方市場中，賣方的競爭最為激烈，為了增加產(chǎn)品銷售，擴(kuò)大產(chǎn)品市場份額，企業(yè)在自己的營銷方面的投入大大地增加，可以說為了能夠簽訂一份銷售合同企業(yè)可能投入很多。作為一個企業(yè)法人，終極目的是追求利潤最大化，但作為某份具體合同的當(dāng)事人，其簽訂此合同的目的可能會與它的終極目標(biāo)不相一致，比如某生產(chǎn)商與銷售商簽訂貨物買賣合同的目的絕不會僅僅是為了獲得其對銷售商所享有的債權(quán)，更是為了通過銷售商的銷售渠道把自己的產(chǎn)品推向消費(fèi)者，擴(kuò)大自己的產(chǎn)品的市場占有率，以使自己的品牌能夠被更多的消費(fèi)者所認(rèn)知、認(rèn)同，增強(qiáng)企業(yè)的知名度與產(chǎn)品的市場競爭力，而這些都是要通過作為債務(wù)人的生產(chǎn)者履行貨物買賣合同的交付貨物的債務(wù)來實(shí)現(xiàn)的，可以說債務(wù)人履行其合同義務(wù)同樣是其簽訂合同的目的。因此，若允許債權(quán)人成為債務(wù)承擔(dān)合同的主體，由第三人履行原合同義務(wù)，則債務(wù)人簽訂合同的目的將不能夠很好的實(shí)現(xiàn)。
4.債權(quán)人成為債務(wù)承擔(dān)合同主體可能導(dǎo)致不正當(dāng)競爭的發(fā)生
如前文所說，我國已是買方市場，賣方的競爭最為激烈，為了打開產(chǎn)品銷路，企業(yè)會使出渾身解數(shù)，采取各種營銷策略，特別是一種新的品牌或新的產(chǎn)品首次上市，商家采取免費(fèi)或者很低的價格進(jìn)入市場是很正常的現(xiàn)象。若允許第三人與債權(quán)人達(dá)成債務(wù)承擔(dān)合同，在得知債權(quán)人需要債務(wù)人的產(chǎn)品后，如果第三人擁有同樣的產(chǎn)品，為了能擴(kuò)大產(chǎn)品的銷售渠道，第三人極有可能與債權(quán)人簽訂合同來承擔(dān)此債務(wù)，從而達(dá)到最終挖走債務(wù)人客戶的目的。這樣第三人就可以不用努力開拓銷售渠道，只要盯住自己市場競爭者，通過債務(wù)承擔(dān)合同的簽訂就能達(dá)到不勞而獲、排擠競爭對手的目的，形成不正當(dāng)競爭。
二、法律方面
從法律方面來講，債權(quán)人同樣不宜成為債務(wù)承擔(dān)合同的主體，理由如下：
首先，權(quán)利有“你的”、“我的”之分，義務(wù)同樣應(yīng)該有“你的”、“我的”之分。權(quán)利義務(wù)觀念的形成事發(fā)產(chǎn)生的主要標(biāo)志之一，權(quán)利義務(wù)的分離首先表現(xiàn)在財產(chǎn)歸屬上出現(xiàn)“我的”、“你的”。（參考文獻(xiàn)四）一般認(rèn)為，自從社會出現(xiàn)剩余產(chǎn)品后，人們就開始了利益的劃分，國家出現(xiàn)以后，掌握國家政權(quán)的階級就通過法律的形式確定了財產(chǎn)私有制，賦予自己法律權(quán)利，來保護(hù)本階級的利益，因此權(quán)利總是與一定利益相關(guān)，大多數(shù)人們能夠主動的來行使自己的權(quán)利，強(qiáng)調(diào)“我的”就是“我的”。但對于義務(wù)，一般認(rèn)為是在法律上的不利益，所以人們對自己的義務(wù)有著天然的回避傾向，如果有人愿意代替自己履行義務(wù)，義務(wù)主體一般不會十分強(qiáng)調(diào)這是“我的”義務(wù)而不讓其他人來履行。筆者認(rèn)為，在民事領(lǐng)域，以上說法尚可成立；而在商事領(lǐng)域，如前文所述，商事主體的義務(wù)給義務(wù)人帶來的絕不僅僅是不利益，因此在義務(wù)方面也有強(qiáng)調(diào)“你的”、“我的”之必要，這也體現(xiàn)了作為法律關(guān)系的內(nèi)容的權(quán)利、義務(wù)對法律關(guān)系的主體同樣重要。
其次，正因?yàn)榱x務(wù)對法律權(quán)利主體與法律義務(wù)主體同樣具有利益，所以債權(quán)人可以處分其債權(quán)但不宜處分義務(wù)。債權(quán)人得依債權(quán)的權(quán)能而行為，債權(quán)權(quán)能包括給付請求權(quán)、給付受領(lǐng)權(quán)、債權(quán)保護(hù)請求權(quán)、處分權(quán)能，處分權(quán)能包括抵銷、免除、讓與債權(quán)（參考文件五），其他的各種關(guān)于債權(quán)權(quán)能的學(xué)說中也沒有一個把處分債務(wù)作為債權(quán)的權(quán)能之一，故債權(quán)人不能直接處分債務(wù)，而只能通過處分債權(quán)來間接處分債務(wù)，且其通過債權(quán)讓與的方式完全可以達(dá)到處分債務(wù)之目的，實(shí)無與第三人達(dá)成轉(zhuǎn)移債務(wù)協(xié)議的必要，所以債權(quán)人不宜成為債務(wù)承擔(dān)合同的主體。
最后，作為支撐第三人可以和債權(quán)人達(dá)成債務(wù)承擔(dān)合同的主要理由“由于債務(wù)是為債權(quán)人的利益而設(shè)的，所以在債務(wù)轉(zhuǎn)移問題上，債權(quán)人擁有比債務(wù)人更為優(yōu)越的地位”并不能夠成立。主體之間具有平等的法律地位是民商事法律領(lǐng)域內(nèi)的原則，若沒有法律的規(guī)定不能輕易地說“一主體比另一主體擁有更優(yōu)越的地位”，除非不會給其他主體帶來不利益。立法上，《合同法》并沒規(guī)定債權(quán)人可以與第三人達(dá)成債務(wù)承擔(dān)合同；理論中，債權(quán)人也不擁有處分債務(wù)的權(quán)能；在事實(shí)方面，債權(quán)人與第三人達(dá)成債務(wù)承擔(dān)合同可能給債務(wù)人帶來不利益，所以在債務(wù)轉(zhuǎn)移問題上，債權(quán)人并不擁有比債務(wù)人更為優(yōu)越的地位。
三、結(jié)束語
在《民法通則》制定時，我國的市場經(jīng)濟(jì)還未建立，采取“債權(quán)人與債務(wù)人對債務(wù)的轉(zhuǎn)移具有同樣的地位”的做法是可以理解的?！逗贤ā肥窃谖覈袌鼋?jīng)濟(jì)已經(jīng)建立、商業(yè)得到很大發(fā)展的社會背景下制定的，立法者并沒有繼承《民法通則》的立法原則，而只規(guī)定債務(wù)人與第三人可以達(dá)成債務(wù)承擔(dān)合同，這說明立法者已經(jīng)認(rèn)識到“在商業(yè)領(lǐng)域，債權(quán)人不宜成為債務(wù)承擔(dān)合同主體”，而在現(xiàn)行“民商合一”的立法體例下，權(quán)衡民事、商事領(lǐng)域的協(xié)調(diào)，作出《合同法》第84條的規(guī)定，給債權(quán)人與第三人達(dá)成的債務(wù)承擔(dān)合同的效力留下了自由裁量的余地，不失為一種明智之舉。
必須說明的是，筆者只是認(rèn)為在商事領(lǐng)域，債權(quán)人不宜成為債務(wù)承擔(dān)合同的主體，并無意徹底否定債權(quán)人成為債務(wù)承擔(dān)同合的主體資格。基于民、商事主體對于自己的權(quán)利與利益都有一定的處分權(quán)，在第三人與債權(quán)人達(dá)成債務(wù)承擔(dān)合同后，如果得到債務(wù)人的同意，債務(wù)承擔(dān)合同依然可以有效。筆者認(rèn)為，第三人與債權(quán)人達(dá)成的債務(wù)承擔(dān)合同并不是無效合同，因債權(quán)人欠缺對債務(wù)處分的權(quán)利，把此合同定位為的效力未定的合同較為適宜。
「參考文獻(xiàn)
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[4]司法部國家司法考試中心編審，2003年《國家司法考試輔導(dǎo)用書·第一卷》，法律出版社，第60頁。
法定代表人：_________
地址：_________
電話：_________
乙方：_________
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為加快_________廣場的開發(fā)建設(shè)，確保_________年該項(xiàng)目能順利交付使用，甲、乙雙方經(jīng)充分協(xié)商，在平等自愿互利互惠的基礎(chǔ)上就“_________廣場”主體結(jié)構(gòu)工程承包事宜達(dá)成本合同。
一、工程名稱及地點(diǎn)：廣場主體結(jié)構(gòu)工程（以下簡稱本項(xiàng)目）本項(xiàng)目位于_________交匯處（祥見初步規(guī)劃圖），占地面積約_________平方米，總建筑面積約_________平方米。
二、工程承包范圍：本項(xiàng)目全部主體結(jié)構(gòu)工程（詳見規(guī)劃設(shè)計圖及施工合同）。
三、工程承包模式：甲方向乙方發(fā)包，由乙方采用包工包料包質(zhì)量包工期等全包干的方式承包。
四、本項(xiàng)目工程總造價：按中國建筑國營二級收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)計費(fèi)，約_________元人民幣（_________元）。
五、工程質(zhì)量要求：必須能通過中國質(zhì)檢部門的質(zhì)量驗(yàn)收。
六、施工期限：_________月_________日至_________年_________月_________日，共計_________日歷天。因甲方原因或者不可抗力導(dǎo)致工期延誤的，乙方施工期可以順延。
七、工程款結(jié)算及支付方式：
1．乙方所承包工程的總價以最后工程竣工結(jié)算價為準(zhǔn)。
2．乙方同意甲方用自己控股的將_________有限公司已取得的用地一塊轉(zhuǎn)讓給乙方?jīng)_抵甲方應(yīng)付給乙方承建本項(xiàng)目的工程款，差額部分，雙方屆時另外協(xié)商，該地塊位于_________，占地面積_________平方米，可建商住面積為_________平方米，單價為_________元／平方米，總價為_________元人民幣。
3．乙方同意向甲方支付“_________地皮”首期轉(zhuǎn)讓金了_________元人民幣，具體支付數(shù)額及時間如下：
_________。
4．甲方在將土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙方的同時，乙方與甲方簽訂一份欠款協(xié)議書，并向甲方出具經(jīng)_________律師行簽印的欠甲方_________元人民幣地價款的欠款依據(jù)憑據(jù)。
5．甲方根據(jù)乙方在_________廣場工程上的進(jìn)度投資款額分批向乙方開出收款收據(jù)，每月開出一張，直至_________廣場主體結(jié)構(gòu)工程完工為止，待工程竣工結(jié)算后，如果結(jié)算總額與收據(jù)總額不一致時，以最后結(jié)算總額為準(zhǔn)，沖抵乙方向甲方開出的欠據(jù)。
八、甲方的權(quán)利及義務(wù)
1．甲方有權(quán)監(jiān)督乙方是否按已確定的規(guī)劃及設(shè)計圖紙的要求建設(shè)施工。
2．為確保工程按期完工，甲方有權(quán)檢查乙方的建設(shè)施工進(jìn)度。
3．為確保工程質(zhì)量，甲方對乙方施工中不合格部分，有權(quán)指令乙方返工、修改。
4．甲方負(fù)責(zé)本項(xiàng)目用地范圍內(nèi)的“三通一平”，確保乙方進(jìn)場后能正常施工。
5．甲方負(fù)責(zé)用以抵工程款之用地的“三通一平”，確保乙方能正常開發(fā)建設(shè)該地塊。
6．甲方負(fù)責(zé)辦理以地抵工程款的用地的轉(zhuǎn)讓手續(xù)，并配合乙方辦理單項(xiàng)房地產(chǎn)開發(fā)公司成立的有關(guān)合法手續(xù)。
7．甲方必須辦理好“_________廣場”項(xiàng)目開發(fā)建設(shè)的各種合法手續(xù)。
8．甲方負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)好因本項(xiàng)目的施工建設(shè)而涉及的外部關(guān)系。
9．甲方必須在_________年_________月_________日前向乙方提交“_________廣場”完整的主體結(jié)構(gòu)施工圖紙，以利乙方進(jìn)行施工前的工作準(zhǔn)備。
九、乙方的權(quán)利及義務(wù)：
1．乙方有權(quán)按已審定的設(shè)計圖紙的要求，采用全包干的方式完成本項(xiàng)目的施工建設(shè)任務(wù)。
2．抵工程款商住用地轉(zhuǎn)讓給乙方后，乙方有權(quán)立即投入開發(fā)建設(shè)，并可預(yù)售樓花，開發(fā)、預(yù)售手續(xù)由乙方自行辦理。
3．乙方必須按規(guī)劃、設(shè)計圖紙之要求建設(shè)本項(xiàng)目之主體工程，并保證質(zhì)量，按期完工。
4．在建設(shè)期內(nèi)，乙方除應(yīng)向甲方提交工程施工組織計劃和施工進(jìn)度計劃表外，還須于每月5日前向甲方提交上月施工進(jìn)度表，供甲方備查和督促之用。
5．乙方須認(rèn)真按照有關(guān)標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范和設(shè)計要求以及甲方根據(jù)本合同發(fā)出的指令進(jìn)行施工；隨時接受甲方的檢查檢驗(yàn)，為檢查檢驗(yàn)提供便利條件，對經(jīng)檢查檢驗(yàn)不合格部分，乙方應(yīng)按甲方要求返工、修改，并承擔(dān)返工、修改的費(fèi)用。
6．在施工過程中，所發(fā)生的一切事故而造成的經(jīng)濟(jì)損失，由乙方自行承擔(dān)。
7．乙方在_________廣場主體結(jié)構(gòu)工程未完工之前，不得將黃撲地塊轉(zhuǎn)讓或抵押給第三者，必須是乙方自行開發(fā)，在有利于_________廣場建設(shè)的情況下，確需轉(zhuǎn)讓、抵押該地塊時，必須征得甲方的書面同意后方可轉(zhuǎn)讓或抵押，但轉(zhuǎn)讓、抵押該地塊所得資金必須優(yōu)先用于黃撲地皮或_________廣場的開發(fā)建設(shè)。
十、保證
1．乙方保證能按期按質(zhì)完成_________廣場主體結(jié)構(gòu)工程的建設(shè)任務(wù)。
2．乙方保證轉(zhuǎn)讓或抵押黃撲地塊所得資金全部進(jìn)入甲乙雙方在_________設(shè)立的共同帳戶。根據(jù)乙方向甲方提供的黃撲工程進(jìn)度情況有計劃地使用該資金。_________萬元以上的支出由雙方共同簽名方能提款，每周乙方需向甲方匯報使用情況。
3．乙方必須確保“_________廣場”工程的資金充足。若因乙方原因，導(dǎo)致“_________廣場”無法繼續(xù)施工，或不能按期完成“_________廣場”主體結(jié)構(gòu)工程。甲方有權(quán)憑乙方出據(jù)的借據(jù)及律師樓簽印的所有關(guān)于本合作內(nèi)容的法律文件，依法查封甲方已轉(zhuǎn)讓給乙方的黃撲地皮及其地上所有建筑物，并可以此彌補(bǔ)甲方的損失。對乙方在“_________廣場”項(xiàng)目中的投資亦同時終止核算，甲方還有權(quán)追究乙方其他方面的違約責(zé)任。乙方愿意用自己公司的名譽(yù)及_________公司自有資產(chǎn)作“黃撲地皮”等值資產(chǎn)的擔(dān)保。
十一、違約責(zé)任
1．乙方如因資金不足或自身管理的原因?qū)е耞________廣場工程半途停工7天以上，或落后計劃進(jìn)度15天的，甲方有權(quán)每天罰款乙方_________元人民幣，從乙方落后計劃進(jìn)度的第一天起開始計算。如果乙方落后計劃進(jìn)度滿30天的，甲方有權(quán)終止合同，對乙方巳投入的資金一概不予核算和退還，并有權(quán)憑乙方開出的借據(jù)請求乙方還款。
2．乙方不能按期完成_________廣場的主體結(jié)構(gòu)工程任務(wù)，每超過一天，甲方罰款乙方_________元人民幣。
3．甲方不按期將黃撲地皮轉(zhuǎn)讓給乙方，乙方有權(quán)不付首期土地轉(zhuǎn)讓金_________元人民幣。
4．乙方未按本合同第七條第三項(xiàng)付款的，甲方有權(quán)按逾期付款的金額期限，以月息三厘計罰乙方。超過30天未付齊的，甲方有權(quán)終止合同，并追究乙方的違約責(zé)任。
5．乙方提前完工的，每提前_________天，獎勵_________元。
十二、其他
1．本合同未盡事宜，雙方可簽補(bǔ)充合同，補(bǔ)充合同與本合同具有同等法律效力。
2．本合同經(jīng)雙方簽字蓋章后生效。
3．本合同一式四份，甲乙雙方各執(zhí)二份。
甲方（蓋章）：_________乙方（蓋章）：_________
法定代表人（簽字）：_________ 法定代表人（簽字）：_________
工程承包人：
勞務(wù)分包人：
工程承包人（施工總承包人或?qū)I(yè)工程承（分）包人）：
勞務(wù)分包人：
依照《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國建筑法》及其它有關(guān)法律、行政法規(guī)，遵循平等、自愿、公平和誠實(shí)信用的原則，鑒于 （以下簡稱為“發(fā)包人”）與工程承包人已經(jīng)簽訂施工總承包合同或?qū)I(yè)承（分）包合同（以下稱為“總（分）包合同”），雙方就勞務(wù)分包事項(xiàng)協(xié)商達(dá)成一致，訂立本合同。
1 勞務(wù)分包人資質(zhì)情況
資質(zhì)證書號碼：
發(fā)證機(jī)關(guān)：
資質(zhì)專業(yè)及等級：
有效期：
2 勞務(wù)分包工作對象及提供勞務(wù)內(nèi)容
工程名稱：
工程地點(diǎn)：
分包范圍：
提供分包勞務(wù)內(nèi)容： 木工、瓦工、鋼筋工、力工及現(xiàn)場隨時發(fā)生的零工。
3 分包工作期限
開始工作日期： 年 月 日
結(jié)束工作日期： 年 月 日
總?cè)諝v工作天數(shù)： 天。
4 質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)
工程質(zhì)量：按總（分）包合同有關(guān)質(zhì)量的約定、國家現(xiàn)行的《建筑安裝工程施工及驗(yàn)收規(guī)范》和《建筑安裝工程質(zhì)量評定標(biāo)準(zhǔn)》，本工作質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)： **省建筑驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)的合格工程 。
5 合同文件及解釋順序
組成本合同的文件及優(yōu)先解釋順序如下：
（1）本合同；
（2）本合同附件；
（3）本工程施工總承包合同；
（4）本工程施工專業(yè)承（分）包合同。
6 標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范
除本工程總（分）包合同另有約定外，本合同適用標(biāo)準(zhǔn)規(guī)范如下：
（1） 相應(yīng)施工規(guī)范
（2）
7 總（分）包合同
7.1 工程承包人應(yīng)提供總（分）包合同（有關(guān)承包工程的價格細(xì)節(jié)除外），供勞務(wù)分包人查閱。當(dāng)勞務(wù)分包人要求時，工程承包人應(yīng)向勞務(wù)分包人提供一份總包合同或?qū)I(yè)分包合同（有關(guān)承包工程的價格細(xì)節(jié)除外）的副本或復(fù)印件。
7.2 勞務(wù)分包人應(yīng)全面了解總（分）包合同的各項(xiàng)規(guī)定（有關(guān)承包工程的價格細(xì)節(jié)除外）。
8 圖紙
8.1 工程承包人應(yīng)在勞務(wù)分包工作開工 7 天前，向勞務(wù)分包人提供圖紙 2 套，以及與本合同工作有關(guān)的標(biāo)準(zhǔn)圖集 1 套。
9 項(xiàng)目經(jīng)理
9.1 工程承包人委派的擔(dān)任駐工地履行本合同的項(xiàng)目經(jīng)理為 ，
職務(wù)： 職稱： 。
9.2 勞務(wù)分包人委派的擔(dān)任駐工地履行本合同的項(xiàng)目經(jīng)理為 ，
職務(wù)： 職稱： 。
10 工程承包人義務(wù)
10.1 組建與工程相適應(yīng)的項(xiàng)目管理班子，全面履行總（分）包合同，組織實(shí)施施工管理的各項(xiàng)工作，對工程的工期和質(zhì)量向發(fā)包人負(fù)責(zé)；
10.2 除非本合同另有約定，工程承包人完成勞務(wù)分包人施工前期的下列工作并承擔(dān)相應(yīng)費(fèi)用：
（1）在開工前向勞務(wù)分包人交付具備本合同項(xiàng)下勞務(wù)作業(yè)開工條件的施工場地，具備開工條件的施工場地交付要求為： 承（分）包人確認(rèn)符合施工條件
（2）在開工前完成水、電、熱、電訊等施工管線和施工道路，并滿足完成本合同勞務(wù)作業(yè)所需的能源供應(yīng)、通訊及施工道路暢通的時間和質(zhì)量要求；
（3）在開工前向勞務(wù)分包人提供相應(yīng)的工程地質(zhì)和地下管網(wǎng)線路資料；
（4）在開工前完成辦理下列工作手續(xù)（包括各種證件、批件、規(guī)費(fèi)，但涉及勞務(wù)分包人自身的手續(xù)除外）： 技術(shù)交底及驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)的確定 ；
（5）在開工前向勞務(wù)分包人提供相應(yīng)的水準(zhǔn)點(diǎn)與坐標(biāo)控制點(diǎn)位置，其交驗(yàn)要求與保護(hù)責(zé)任為： 承（分）包人確認(rèn)符合施工條件 ；
（6）在開工前向勞務(wù)分包人提供下列生產(chǎn)、生活臨時設(shè)施： 承（分）包人確認(rèn)符合施工條件 ，其交驗(yàn)要求與保護(hù)責(zé)任為： 原樣交回，損壞賠償 ；
10.3 負(fù)責(zé)編制施工組織設(shè)計，統(tǒng)一制定各項(xiàng)管理目標(biāo)，組織編制年、季、月施工計劃、物資需用量計劃表，實(shí)施對工程質(zhì)量、工期、安全生產(chǎn)、文明施工，計量檢測、實(shí)驗(yàn)化驗(yàn)的控制、監(jiān)督、檢查和驗(yàn)收；
10.4 負(fù)責(zé)工程測量定位、沉降觀測、技術(shù)交底，組織圖紙會審，統(tǒng)一安排技術(shù)檔案資料的收集整理及交工驗(yàn)收；
10.5 統(tǒng)籌安排、協(xié)調(diào)解決非勞務(wù)分包人獨(dú)立使用的生產(chǎn)、生活臨時設(shè)施、工作用水、用電及施工場地；
10.6 按時提供圖紙，及時交付應(yīng)供材料、設(shè)備，所提供的施工機(jī)械設(shè)備、周轉(zhuǎn)材料、安全設(shè)施保證施工需要；
10.7 按本合同約定，向勞務(wù)分包人支付勞動報酬；
10.8 負(fù)責(zé)與發(fā)包人、監(jiān)理、設(shè)計及有關(guān)部門聯(lián)系，協(xié)調(diào)現(xiàn)場工作關(guān)系。
11 勞務(wù)分包人義務(wù)
11.1 對本合同勞務(wù)分包范圍內(nèi)的工程質(zhì)量向工程承包人負(fù)責(zé)，組織具有相應(yīng)資格證書的熟練工人投入工作；未經(jīng)工程承包人授權(quán)或允許，不得擅自與發(fā)包人及有關(guān)部門建立工作聯(lián)系；自覺遵守法律法規(guī)及有關(guān)規(guī)章制度；
11.2 勞務(wù)分包人根據(jù)施工組織設(shè)計總進(jìn)度計劃的要求，每月底前 5 天提交下月施工計劃，有階段工期要求的提交階段施工計劃，必要時按工程承包人要求提交旬、周施工計劃，以及與完成上述階段、時段施工計劃相應(yīng)的勞動力安排計劃，經(jīng)工程承包人批準(zhǔn)后嚴(yán)格實(shí)施；
11.3 嚴(yán)格按照設(shè)計圖紙、施工驗(yàn)收規(guī)范、有關(guān)技術(shù)要求及施工組織設(shè)計精心組織施工，確保工程質(zhì)量達(dá)到約定的標(biāo)準(zhǔn)；科學(xué)安排作業(yè)計劃，投入足夠的人力、物力，保證工期；加強(qiáng)安全教育，認(rèn)真執(zhí)行安全技術(shù)規(guī)范，嚴(yán)格遵守安全制度，落實(shí)安全措施，確保施工安全；加強(qiáng)現(xiàn)場管理，嚴(yán)格執(zhí)行建設(shè)主管部門及環(huán)保、消防、環(huán)衛(wèi)等有關(guān)部門對施工現(xiàn)場的管理規(guī)定，做到文明施工；承擔(dān)由于自身責(zé)任造成的質(zhì)量修改、返工、工期拖延、安全事故、現(xiàn)場臟亂造成的損失及各種罰款；
11.4 自覺接受工程承包人及有關(guān)部門的管理、監(jiān)督和檢查；接受工程承包人隨時檢查其設(shè)備、材料保管、使用情況，及其操作人員的有效證件、持證上崗情況；與現(xiàn)場其他單位協(xié)調(diào)配合，照顧全局；
11.5 按工程承包人統(tǒng)一規(guī)劃堆放材料、機(jī)具，按工程承包人標(biāo)準(zhǔn)化工地要求設(shè)置標(biāo)牌，搞好生活區(qū)的管理，做好自身責(zé)任區(qū)的治安保衛(wèi)工作；
11.6 按時提交報表、完整的原始技術(shù)經(jīng)濟(jì)資料，配合工程承包人辦理交工驗(yàn)收；
11.7 做好施工場地周圍建筑物、構(gòu)筑物、地下管線和已完工程部分的成品保護(hù)工作，因勞務(wù)分包人責(zé)任發(fā)生損壞，勞務(wù)分包人自行承擔(dān)由此引起的一切經(jīng)濟(jì)損失及各種罰款；
11.8 妥善保管、合理使用工程承包人提供或租賃給勞務(wù)分包人使用的機(jī)具、周轉(zhuǎn)材料及其他設(shè)施；
11.9 勞務(wù)分包人須服從工程承包人轉(zhuǎn)發(fā)的發(fā)包人及工程師的指令。
11.10 除非本合同另有約定，勞務(wù)分包人應(yīng)對其作業(yè)內(nèi)容的實(shí)施、完工負(fù)責(zé)，勞務(wù)分包人應(yīng)承擔(dān)并履行總（分）包合同約定的、與勞務(wù)作業(yè)有關(guān)的所有義務(wù)及工作程序。
12 安全施工與檢查
12.1 勞務(wù)分包人應(yīng)遵守工程建設(shè)安全生產(chǎn)有關(guān)管理規(guī)定，嚴(yán)格按安全標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行施工，并隨時接受行業(yè)安全檢查人員依法實(shí)施的監(jiān)督檢查，采取必要的安全防護(hù)措施，消除事故隱患。由于勞務(wù)分包人安全措施不力造成事故的責(zé)任和因此而發(fā)生的費(fèi)用，由勞務(wù)分包人承擔(dān)。
12.2 工程承包人應(yīng)對其在施工場地的工作人員進(jìn)行安全教育，并對他們的安全負(fù)責(zé)。工程承包人不得要求勞務(wù)分包人違反安全管理的規(guī)定進(jìn)行施工。因工程承包人原因?qū)е碌陌踩鹿?，由工程承包人承?dān)相應(yīng)責(zé)任及發(fā)生的費(fèi)用。
13 安全防護(hù)
13.1 勞務(wù)分包人在動力設(shè)備、輸電線路、地下管道、密封防震車間、易燃易爆地段以及臨街交通要道附近施工時，施工開始前應(yīng)向工程承包人提出安全防護(hù)措施，經(jīng)工程承包人認(rèn)可后實(shí)施，防護(hù)措施費(fèi)用由工程承包人承擔(dān)。
13.2 實(shí)施爆破作業(yè)，在放射、毒害性環(huán)境中工作（含儲存、運(yùn)輸、使用）及使用毒害性、腐蝕性物品施工時，勞務(wù)分包人應(yīng)在施工前10天以書面形式通知工程承包人，并提出相應(yīng)的安全防護(hù)措施，經(jīng)工程承包人認(rèn)可后實(shí)施，由工程承包人承擔(dān)安全防護(hù)措施費(fèi)用。
13.3 勞務(wù)分包人在施工現(xiàn)場內(nèi)使用的安全保護(hù)用品（如安全帽、安全帶及其他保護(hù)用品），由勞務(wù)分包人提供使用計劃，經(jīng)工程承包人批準(zhǔn)后，由工程承包人負(fù)責(zé)供應(yīng)。
14 事故處理
14.1 發(fā)生重大傷亡及其他安全事故，勞務(wù)分包人應(yīng)按有關(guān)規(guī)定立即上報有關(guān)部門并報告工程承包人，同時按國家有關(guān)法律、法規(guī)對事故進(jìn)行處理。
14.2 勞務(wù)分包人和工程承包人對事故責(zé)任有爭議時，應(yīng)按相關(guān)規(guī)定處理。
15 保險
15.1 勞務(wù)分包人施工開始前，工程承包人應(yīng)獲得發(fā)包人為施工場地內(nèi)的自有人員及第三人人員生命財產(chǎn)辦理的保險，且不需勞務(wù)分包人支付保險費(fèi)用。
15.2 運(yùn)至施工場地用于勞務(wù)施工的材料和待安裝設(shè)備，由工程承包人辦理或獲得保險，且不需勞務(wù)分包人支付保險費(fèi)用。
15.3 工程承包人必須為租賃或提供給勞務(wù)分包人使用的施工機(jī)械設(shè)備辦理保險，并支付保險費(fèi)用。
15.4 鼓勵勞務(wù)分包人為從事危險作業(yè)的職工辦理意外傷害保險，并為施工場地內(nèi)自有人員生命財產(chǎn)和施工機(jī)械設(shè)備辦理保險，支付保險費(fèi)用。
15.5 保險事故發(fā)生時，勞務(wù)分包人和工程承包人有責(zé)任采取必要的措施，防止或減少損失。
16 材料、設(shè)備供應(yīng)
16.1 勞務(wù)分包人應(yīng)在接到圖紙后 7 天內(nèi)，向工程承包人提交材料、設(shè)備、構(gòu)配件供應(yīng)計劃（具體表式見附件1）；經(jīng)確認(rèn)后，工程承包人應(yīng)按供應(yīng)計劃要求的質(zhì)量、品種、規(guī)格、型號、數(shù)量和供應(yīng)時間等組織貨源并及時交付；需要勞務(wù)分包人運(yùn)輸、卸車的，勞務(wù)分包人必須及時進(jìn)行，費(fèi)用另行約定。如質(zhì)量、品種、規(guī)格、型號不符合要求，勞務(wù)分包人應(yīng)在驗(yàn)收時提出，工程承包人負(fù)責(zé)處理。
16.2 勞務(wù)分包人應(yīng)妥善保管、合理使用工程承包人供應(yīng)的材料、設(shè)備、構(gòu)配件。因保管不善發(fā)生丟失、損壞，勞務(wù)分包人應(yīng)賠償，并承擔(dān)因此造成的工期延誤等發(fā)生的一切經(jīng)濟(jì)損失。
16.3 工程承包人委托勞務(wù)分包人采購下列低值易耗性材料：
u托、步步緊、釘子、綁線、8#線、掛線及鋼筋加工設(shè)備 。
17 勞務(wù)報酬
17.1 本工程的勞務(wù)報酬采用下列任何一種方式計算：
（1）固定勞務(wù)報酬（含管理費(fèi)）。
17.2 本工程的勞務(wù)報酬，為一次包死，不再調(diào)整。
17.3 采用第（1）種方式計價的，勞務(wù)報酬共計 元。
18 工時及工程量的確認(rèn)
18.1 采用固定勞務(wù)報酬方式的，施工過程中不計算工時和工程量。
19 勞務(wù)報酬的中間支付
19.1 采用固定勞務(wù)報酬方式支付勞務(wù)報酬的，勞務(wù)分包人與工程承包人約定按下列方法支付：
中間支付：
第一次支付時間為 第九層完工 ，支付 一次 ；
第二次支付時間為 第十四層完工 ，支付 一次 ；
第三次支付時間為 第十七層完工 ，共支付三次，總額為已完成工費(fèi)的60%。
竣工驗(yàn)收合格后三個月內(nèi)結(jié)清。
20 施工機(jī)具、周轉(zhuǎn)材料供應(yīng)
20.1 工程承包人提供給勞務(wù)分包人勞務(wù)作業(yè)使用的機(jī)具、設(shè)備，性能應(yīng)滿足施工的要求，及時運(yùn)入場地，安裝調(diào)試完畢，運(yùn)行良好后交付勞務(wù)分包人使用。周轉(zhuǎn)材料、低值易耗材料（由工程承包人依據(jù)本合同委托勞務(wù)分包人采購的除外）應(yīng)按時運(yùn)入現(xiàn)場交付勞務(wù)分包人，保證施工需要。如需要勞務(wù)分包人運(yùn)輸、卸車、安拆調(diào)試時，費(fèi)用另行約定。
20.2 工程承包人應(yīng)提供施工使用的機(jī)具、設(shè)備一覽表見附件2。
20.3 工程承包人應(yīng)提供的周轉(zhuǎn)材料、低值易耗材料一覽表見附件3。
21 施工變更
21.1 施工中如發(fā)生對原工作內(nèi)容進(jìn)行變更，工程承包人項(xiàng)目經(jīng)理應(yīng)提前7天以書面形式向勞務(wù)分包人發(fā)出變更通知，并提供變更的相應(yīng)圖紙和說明。勞務(wù)分包人按照工程承包人（項(xiàng)目經(jīng)理）發(fā)出的變更通知及有關(guān)要求，進(jìn)行下列需要的變更：
（1）更改工程有關(guān)部分的標(biāo)高、基線、位置和尺寸；
（2）增減合同中約定的工程量；
（3）改變有關(guān)的施工時間和順序；
（4）其他有關(guān)工程變更需要的附加工作。
21.2 因變更導(dǎo)致勞務(wù)報酬的增加及造成的勞務(wù)分包人損失，由工程承包人承擔(dān)，延誤的工期相應(yīng)順延；因變更減少工程量，勞務(wù)報酬應(yīng)相應(yīng)減少，工期相應(yīng)調(diào)整。
21.3 施工中勞務(wù)分包人不得對原工程設(shè)計進(jìn)行變更。因勞務(wù)分包人擅自變更設(shè)計發(fā)生的費(fèi)用和由此導(dǎo)致工程承包人的直接損失，由勞務(wù)分包人承擔(dān)，延誤的工期不予順延。
21.4 因勞務(wù)分包人自身原因?qū)е碌墓こ套兏?，勞?wù)分包人無權(quán)要求追加勞務(wù)報酬。
22 施工驗(yàn)收
22.1 勞務(wù)分包人應(yīng)確保所完成施工的質(zhì)量，應(yīng)符合本合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)。勞務(wù)分包人施工完畢，應(yīng)向工程承包人提交完工報告，通知工程承包人驗(yàn)收；工程承包人應(yīng)當(dāng)在收到勞務(wù)分包人的上述報告后7天內(nèi)對勞務(wù)分包人施工成果進(jìn)行驗(yàn)收，驗(yàn)收合格或者工程承包人在上述期限內(nèi)未組織驗(yàn)收的，視為勞務(wù)分包人已經(jīng)完成了本合同約定工作。但工程承包人與發(fā)包人間的隱蔽工程驗(yàn)收結(jié)果或工程竣工驗(yàn)收結(jié)果表明勞務(wù)分包人施工質(zhì)量不合格時，勞務(wù)分包人應(yīng)負(fù)責(zé)無償修復(fù)，不延長工期，并承擔(dān)由此導(dǎo)致的工程承包人的相關(guān)損失。
22.2 全部工程竣工（包括勞務(wù)分包人完成工作在內(nèi)）一經(jīng)發(fā)包人驗(yàn)收合格，勞務(wù)分包人對其分包的勞務(wù)作業(yè)的施工質(zhì)量不再承擔(dān)責(zé)任，在質(zhì)量保修期內(nèi)的質(zhì)量保修責(zé)任由工程承包人承擔(dān)。
23 施工配合
23.1 勞務(wù)分包人應(yīng)配合工程承包人對其工作進(jìn)行的初步驗(yàn)收，以及工程承包人按發(fā)包人或建設(shè)行政主管部門要求進(jìn)行的涉及勞務(wù)分包人工作內(nèi)容、施工場地的檢查、隱蔽工程驗(yàn)收及工程竣工驗(yàn)收；工程承包人或施工場地內(nèi)第三方的工作必須勞務(wù)分包人配合時，勞務(wù)分包人應(yīng)按工程承包人的指令予以配合。除上述初步驗(yàn)收、隱蔽工程驗(yàn)收及工程竣工驗(yàn)收之外，勞務(wù)分包人因提供上述配合而發(fā)生的工期損失和費(fèi)用由工程承包人承擔(dān)。
23.2 勞務(wù)分包人按約定完成勞務(wù)作業(yè)，必須由工程承包人或施工場地內(nèi)的第三方進(jìn)行配合時，工程承包人應(yīng)配合勞務(wù)分包人工作或確保勞務(wù)分包人獲得該第三方的配合，且工程承包人應(yīng)承擔(dān)因此而發(fā)生的費(fèi)用。
24 勞務(wù)報酬最終支付
24.1 全部工作完成，經(jīng)發(fā)包人認(rèn)可后14天內(nèi)，勞務(wù)分包人向工程承包人遞交完整的結(jié)算資料，雙方按照本合同約定的計價方式，進(jìn)行勞務(wù)報酬的最終支付。
24.2 工程承包人收到勞務(wù)分包人遞交的結(jié)算資料后14天內(nèi)進(jìn)行核實(shí)，給予確認(rèn)或者提出修改意見。工程承包人確認(rèn)結(jié)算資料后14天內(nèi)向勞務(wù)分包人支付勞務(wù)報酬尾款。
24.3 勞務(wù)分包人和工程承包人對勞務(wù)報酬結(jié)算價款發(fā)生爭議時，按本合同關(guān)于爭議的約定處理。
25 違約責(zé)任
25.1 當(dāng)發(fā)生下列情況之一時，工程承包人應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任：
（1）工程承包人違反本合同第19條、第24條的約定，不按時向勞務(wù)分包人支付勞務(wù)報酬；
（2）工程承包人不履行或不按約定履行合同義務(wù)的其他情況。
25.2 工程承包人不按約定核實(shí)勞務(wù)分包人完成的工程量或不按約定支付勞務(wù)報酬或勞務(wù)報酬尾款時，應(yīng)按勞務(wù)分包人同期向銀行貸款利率向勞務(wù)分包人支付拖欠勞務(wù)報酬的利息，并按拖欠金額向勞務(wù)分包人支付每日 0.5 ‰的違約金。
25.3 工程承包人不履行或不按約定履行合同的其他義務(wù)時，應(yīng)向勞務(wù)分包人支付違約金 1000 元，工程承包人尚應(yīng)賠償因其違約給勞務(wù)分包人造成的經(jīng)濟(jì)損失，順延延誤的勞務(wù)分包人工作時間。
25.4 當(dāng)發(fā)生下列情況之一時，勞務(wù)分包人應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任：
（1）勞務(wù)分包人因自身原因延期交工的，每延誤一日，應(yīng)向工程承包人支付違約金
xx 元；
（2）勞務(wù)分包人施工質(zhì)量不符合本合同約定的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，但能夠達(dá)到國家規(guī)定的最低標(biāo)準(zhǔn)時，勞務(wù)分包人應(yīng)向工程承包人支付違約金 5萬 元；
（3）勞務(wù)分包人不履行或不按約定履行合同的其他義務(wù)時，應(yīng)向工程承包人支付違約金 20萬 元，勞務(wù)分包人尚應(yīng)賠償因其違約給工程承包人造成的經(jīng)濟(jì)損失，延誤的勞務(wù)分包人工作時間不予順延。
25.5 一方違約后，另一方要求違約方繼續(xù)履行合同時，違約方承擔(dān)上述違約責(zé)任后仍應(yīng)繼續(xù)履行合同。
26 索賠
26.1 工程承包人根據(jù)總（分）包合同向發(fā)包人遞交索賠意向通知或其它資料時，勞務(wù)分包人應(yīng)予以積極配合，保持并出示相應(yīng)資料，以便工程承包人能遵守總（分）包合同。
26.2 在勞務(wù)作業(yè)實(shí)施過程中，如勞務(wù)分包人遇到不利外部條件等根據(jù)總（分）包合同可以索賠的情形出現(xiàn)，則工程承包人應(yīng)該采取一切合理步驟，向發(fā)包人主張追加付款或延長工期。當(dāng)索賠成功后，工程承包人應(yīng)該將索賠所得的相應(yīng)部分轉(zhuǎn)交給勞務(wù)分包人。
26.3 當(dāng)本合同的一方向另一方提出索賠時，應(yīng)有正當(dāng)?shù)乃髻r理由，并有索賠事件發(fā)生時有效的相應(yīng)證據(jù)。
26.4 工程承包人未按約定履行自己的各項(xiàng)義務(wù)或發(fā)生錯誤，以及應(yīng)由工程承包人承擔(dān)責(zé)任的其他情況，造成工作時間延誤和（或）勞務(wù)分包人不能及時得到合同報酬及勞務(wù)分包人的其他經(jīng)濟(jì)損失，勞務(wù)分包人可按下列程序以書面形式向工程承包人索賠：
（1）索賠事件發(fā)生后21天內(nèi)，向工程承包人項(xiàng)目經(jīng)理發(fā)出索賠意向通知；
（2）發(fā)出索賠意向通知后21天內(nèi)，向工程承包人項(xiàng)目經(jīng)理提出延長工作時間和（或）補(bǔ)償經(jīng)濟(jì)損失的索賠報告及有關(guān)資料；
（3）工程承包人項(xiàng)目經(jīng)理在收到勞務(wù)分包人送交的索賠報告和有關(guān)資料后，于21天內(nèi)給予答復(fù)，或要求勞務(wù)分包人進(jìn)一步補(bǔ)充索賠理由和證據(jù)；
（4）工程承包人項(xiàng)目經(jīng)理在收到勞務(wù)分包人送交的索賠報告和有關(guān)資料后21天內(nèi)未予答復(fù)或未對勞務(wù)分包人作進(jìn)一步要求，視為該項(xiàng)索賠已經(jīng)認(rèn)可；
（5）當(dāng)該項(xiàng)索賠事件持續(xù)進(jìn)行時，勞務(wù)分包人應(yīng)當(dāng)階段性地向工程承包人發(fā)出索賠意向，在索賠事件終了后21天內(nèi)，向工程承包人項(xiàng)目經(jīng)理送交索賠的有關(guān)資料和最終索賠報告。索賠答復(fù)程序與（3）、（4）規(guī)定相同。
26.5 勞務(wù)分包人未按約定履行自己的各項(xiàng)義務(wù)或發(fā)生錯誤，給工程承包人造成經(jīng)濟(jì)損失，工程承包人可按上述程序和時限以書面形式向勞務(wù)分包人索賠。
27 爭議
27.1 工程承包人和勞務(wù)分包人在履行合同時發(fā)生爭議，可以自行和解或要求有關(guān)主管部門調(diào)解，任何一方不愿和解、調(diào)解或和解、調(diào)解不成的，雙方約定采用下列第 （2） 種方式解決爭議：
（1）雙方達(dá)成仲裁協(xié)議，向 仲裁委員會申請仲裁；
（2）向有管轄權(quán)的人民法院起訴。
27.2 發(fā)生爭議后，除非出現(xiàn)下列情況，雙方都應(yīng)繼續(xù)履行合同，保持工作連續(xù)，保護(hù)好已完工作成果：
（1）單方違約導(dǎo)致合同確已無法履行，雙方協(xié)議終止合同；
（2）調(diào)解要求停止合同工作，且為雙方接受；
（3）仲裁機(jī)構(gòu)要求停止合同工作；
（4）法院要求停止合同工作。
28 禁止轉(zhuǎn)包或再分包
28.1 勞務(wù)分包人不得將本合同項(xiàng)下的勞務(wù)作業(yè)轉(zhuǎn)包或再分包給他人。否則，勞務(wù)分包人將依法承擔(dān)違約責(zé)任。
29 不可抗力
29.1 本合同中不可抗力的定義與總包合同中的定義相同。
29.2 不可抗力事件發(fā)生后，勞務(wù)分包人應(yīng)立即通知工程承包人項(xiàng)目經(jīng)理，并在力所能及的條件下迅速采取措施，盡力減少損失，工程承包人應(yīng)協(xié)助勞務(wù)分包人采取措施。工程承包人項(xiàng)目經(jīng)理認(rèn)為勞務(wù)分包人應(yīng)當(dāng)暫停工作，勞務(wù)分包人應(yīng)暫停工作。不可抗力事件結(jié)束后48小時內(nèi)勞務(wù)分包人向工程承包人項(xiàng)目經(jīng)理通報受害情況和損失情況，及預(yù)計清理和修復(fù)的費(fèi)用。不可抗力事件持續(xù)發(fā)生，勞務(wù)分包人應(yīng)每隔7天向工程承包人項(xiàng)目經(jīng)理通報一次受害情況。不可抗力結(jié)束后14天內(nèi)，勞務(wù)分包人應(yīng)向工程承包人項(xiàng)目經(jīng)理提交清理和修復(fù)費(fèi)用的正式報告和有關(guān)資料。
29.3 因不可抗力事件導(dǎo)致的費(fèi)用和延誤的工作時間由雙方按以下辦法分別承擔(dān)：
（1）工程本身的損害、因工程損害導(dǎo)致第三人人員傷亡和財產(chǎn)損失以及運(yùn)至施工場地用于勞務(wù)作業(yè)的材料和待安裝的設(shè)備的損害由工程承包人承擔(dān)；
（2）工程承包人和勞務(wù)分包人的人員傷亡由其所在單位負(fù)責(zé)，并承擔(dān)相應(yīng)費(fèi)用；
（3）勞務(wù)分包人自有機(jī)械設(shè)備損壞及停工損失，由勞務(wù)分包人自行承擔(dān)；
（4）工程承包人提供給勞務(wù)分包人使用的機(jī)械設(shè)備損壞，由工程承包人承擔(dān)，但停工損失由勞務(wù)分包人自行承擔(dān)；
（5）停工期間，勞務(wù)分包人應(yīng)工程承包人項(xiàng)目經(jīng)理要求留在施工場地的必要的管理人員及保衛(wèi)人員的費(fèi)用由工程承包人承擔(dān)；
（6）工程所需清理、修復(fù)費(fèi)用，由工程承包人承擔(dān)；
（7）延誤的工作時間相應(yīng)順延。
29.4 因合同一方遲延履行合同后發(fā)生不可抗力的，不能免除遲延履行方的相應(yīng)責(zé)任。
30 文物和地下障礙物
30.1 在勞務(wù)作業(yè)中發(fā)現(xiàn)古墓、古建筑遺址等文物和化石或其他有考古、地質(zhì)研究價值的物品時，勞務(wù)分包人應(yīng)立即保護(hù)好現(xiàn)場并于4小時內(nèi)以書面形式通知工程承包人項(xiàng)目經(jīng)理，工程承包人項(xiàng)目經(jīng)理應(yīng)于收到書面通知后24小時內(nèi)報告當(dāng)?shù)匚奈锕芾聿块T，工程承包人和勞務(wù)分包人按文物管理部門的要求采取妥善保護(hù)措施。工程承包人承擔(dān)由此發(fā)生的費(fèi)用，順延合同工作時間。如勞務(wù)分包人發(fā)現(xiàn)后隱瞞不報或哄搶文物，致使文物遭受破壞，責(zé)任者依法承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。
30.2 勞務(wù)作業(yè)中發(fā)現(xiàn)影響工作的地下障礙物時，勞務(wù)分包人應(yīng)于8小時內(nèi)以書面形式通知工程承包人項(xiàng)目經(jīng)理，同時提出處置方案，工程承包人項(xiàng)目經(jīng)理收到處置方案后24小時內(nèi)予以認(rèn)可或提出修正方案，工程承包人承擔(dān)由此發(fā)生的費(fèi)用，順延合同工作時間。所發(fā)現(xiàn)的地下障礙物有歸屬單位時，工程承包人應(yīng)報請有關(guān)部門協(xié)同處置。
31 合同解除
31.1 如果工程承包人不按照本合同的約定支付勞務(wù)報酬，勞務(wù)分包人可以停止工作。停止工作超過28天，工程承包人仍不支付勞務(wù)報酬，勞務(wù)分包人可以發(fā)出通知解除合同。
31.2 如在勞務(wù)分包人沒有完全履行本合同義務(wù)之前，總包合同或?qū)I(yè)分包合同終止，工程承包人應(yīng)通知勞務(wù)分包人終止本合同。勞務(wù)分包人接到通知后盡快撤離現(xiàn)場，工程承包人應(yīng)支付勞務(wù)分包人已完工程的勞務(wù)報酬，并賠償因此而遭受的損失。
31.3 如因不可抗力致使本合同無法履行，或因一方違約或因發(fā)包人原因造成工程停建或緩建，致使合同無法履行的，工程承包人和勞務(wù)分包人可以解除合同。
31.4 合同解除后，勞務(wù)分包人應(yīng)妥善做好已完工程和剩余材料、設(shè)備的保護(hù)和移交工作，按工程承包人要求撤出施工場地。工程承包人應(yīng)為勞務(wù)分包人撤出提供必要條件，支付以上所發(fā)生的費(fèi)用，并按合同約定支付已完工作勞務(wù)報酬。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償因合同解除給對方造成的損失。合同解除后，不影響雙方在合同中約定的結(jié)算和清理?xiàng)l款的效力。
32 合同終止
32.1 雙方履行完合同全部義務(wù)，勞務(wù)報酬價款支付完畢，勞務(wù)分包人向工程承包人交付勞務(wù)作業(yè)成果，并經(jīng)工程承包人驗(yàn)收合格后，本合同即告終止。
33 合同份數(shù)
33.1 本合同正本兩份，具有同等效力，由工程承包人和勞務(wù)分包人各執(zhí)一份；本合同副本 3 份，其中一份報送建設(shè)行政主管部門備案時留存，工程承包人執(zhí) 1 份，勞務(wù)分包人執(zhí) 1 份。
34 補(bǔ)充條款
35 合同生效
合同訂立時間： 年 月 日
合同訂立地點(diǎn)：
本合同雙方約定 合同簽訂 后生效。
附件1：工程承包人供應(yīng)材料、設(shè)備、構(gòu)配件計劃
附件2：工程承包人提供施工機(jī)具、設(shè)備一覽表
附件3：工程承包人提供周轉(zhuǎn)、低值易耗材料一覽表
工程承包人：(公章) 勞務(wù)分包人：(公章)
地 址： 地 址：
法定代表人：(簽字) 法定代表人：(簽字)
委托人：(簽字) 委托人：(簽字)
合 同 員： (簽字、蓋章) 合 同 員： (簽字、蓋章)
電 話： 電 話：
傳 真： 傳 真：
開戶銀行： 開戶銀行：
賬 號： 賬 號：
Abstract: Urban complex which produced in the context of the theoretical development of intensive development, New Urbanism, mixed land-use etc. has the advantages of efficient use urban land resources, mitigating the traffic congestion effectively and improving the quality of urban public space. While urban complex-the innovation new core has its own problems about planning and designing. It needs for theoretic discussion and practice examination. One of them is the traffic problem which is an important complex and urgent research problem. By sorting out the concept definition and classification, the paper analyzes and summarizes the internal and external traffic characteristics of complex, finally puts suggestions and strategies to its allocation of transportation.
關(guān)鍵詞： 城市新核；城市綜合體；交通問題
Key words: city new nuclear；City HOPSCA；traffic problems
中圖分類號：TU984 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1006-4311（2012）20-0065-02
0 引言
隨著“城市綜合體”作為新型城市開發(fā)模式的出現(xiàn)，城市空間構(gòu)成元素的多元復(fù)合以及城市空間結(jié)構(gòu)的調(diào)整與演變也得以促進(jìn)。在城市綜合體誕生、發(fā)展和演化的歷程中，各個城市的發(fā)展對策迥然各異，但都在努力探尋促進(jìn)“城市綜合體”健康發(fā)展的策略及路徑。城市綜合體是當(dāng)今城市發(fā)展新理念下的產(chǎn)物，是城市有關(guān)精明增長思想的創(chuàng)新元素，是城市集約化發(fā)展的創(chuàng)新形式?？梢姵鞘芯C合體集約和混合了城市里的諸多功能要素和空間意象，這使得城市綜合體日益成為了現(xiàn)代城市中的層級中心、經(jīng)濟(jì)高地以及精致區(qū)域，這樣城市綜合體就逐步集聚成了現(xiàn)代城市的新型核心。城市綜合體的密實(shí)地域?qū)?qiáng)有力的帶動城市不同區(qū)域的穩(wěn)步發(fā)展與持續(xù)活力。城市綜合體作為混合和集約城市功能要素的新事物，其交通問題的探討和解決將更有助于我們對未來城市交通樂觀方向的把握。
1 城市綜合體的概念、特征、分類
目前，“城市綜合體”的概念并無統(tǒng)一規(guī)范且明確的定義。有學(xué)者從城市功能角度出發(fā)，給出“城市綜合體是城市功能的擴(kuò)展與延伸，以購物為載體，加入生活、休閑、娛樂等功能，從單一的功能向多功能復(fù)合轉(zhuǎn)移，城市需要一個載體來承擔(dān)這些功能”；也有學(xué)者結(jié)合城市綜合體的基本特征和功能，定義城市綜合體是 “一個由高密度、高容積率、多功能、混合性為構(gòu)成要素和基本特征的城市開發(fā)模式”[1]。通過對相關(guān)學(xué)者對有關(guān)“城市綜合體”定義的回顧，我們認(rèn)為“城市綜合體”這一專業(yè)概念涵蓋了深刻而廣泛的內(nèi)涵和內(nèi)容，包括龐大的規(guī)模、復(fù)合的城市功能、集聚的經(jīng)濟(jì)性、集約的資源利用、高效的運(yùn)轉(zhuǎn)效率，這些都是作為新型城市集核的必要元素而且這些都與城市及綜合體的交通問題息息相關(guān)。
通過調(diào)研相關(guān)“城市綜合體”的案例，從規(guī)劃的視角出發(fā)我們或可概括出城市綜合體的一些普遍性特征：首先，占據(jù)城市各區(qū)域核心價值區(qū)位，毋庸置疑這是由于城市綜合體融合了多種城市功能決定的，顯然其承擔(dān)了各種集散節(jié)點(diǎn)的作用；其次，它復(fù)合了多種城市功能及多種城市用地（主題功能和支撐功能），二者共同維持綜合體高效的運(yùn)轉(zhuǎn)和強(qiáng)大的輻射帶動力，并且使城市用地集約高效；再次，延續(xù)和承載城市文化，城市綜合體是城市經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展的產(chǎn)物，其中能夠散發(fā)出一個城市深厚的文化內(nèi)涵和城市發(fā)展特征；最后，高容積率通常也是其顯著特征，另有復(fù)雜的流線、內(nèi)外交通以及基礎(chǔ)設(shè)施體系，都會成為其顯而易見的特征。
基于一定的原則和目的對事物進(jìn)行分類是為了闡述和研究的便利。深入剖析城市綜合體不難發(fā)現(xiàn)其交通的繁雜與類型，通常，交通功能是綜合體的基礎(chǔ)屬性之一，交通類別在一定程度上決定了城市綜合體的空間組合關(guān)系、組合形態(tài)、組合秩序等?；谶@些討論現(xiàn)分類如下：交通樞紐型；生態(tài)文化交通型；城市交通延伸型；滯留交通型。
乙方： 住址：
身份證號碼：
甲方承建的 成都富園物流商業(yè)中心 工程，經(jīng)協(xié)商甲方同意將該工程的 磚砌體 工程勞務(wù)分包給乙方施工，并就有關(guān)事宜達(dá)成如下協(xié)議：
一、工程概況：
框架 結(jié)構(gòu)，層數(shù)： 四層，總高度： 40 米，建筑面積約? 90000? 平方米。
二、工程地址：
雙流縣文星鎮(zhèn)物流大道
三、承包形式：
1、本工程中的 砌體，二次構(gòu)造砼 勞務(wù)工程，以分項(xiàng)包干的形式承包給乙方。
2、低值易耗品： 斗車、鏟子、灰盒、灰桶、振動棒、電線、膠水管、廣線，加班需要的照明及個人安全防護(hù)用品等由乙方自負(fù)包干。
四、承包工作內(nèi)容及勞務(wù)承包單價：
1、工作內(nèi)容：
（1）、施工圖以內(nèi)所有磚砌體，包括主體構(gòu)造，零星砌體等所有內(nèi)容；
（2）、根據(jù)主控線放（彈）砌體線；
（3）、現(xiàn)場所有二次構(gòu)造砼澆筑（包括止水帶、壓頂、構(gòu)造柱、圈梁，零星等；
（4）、現(xiàn)場的砌體所需砂漿，二次構(gòu)造砼的自拌，攪拌機(jī)由甲方提供，乙方負(fù)責(zé)機(jī)操人員安排，人員必須持證上崗且到項(xiàng)目部登記記錄，經(jīng)檢查合格后方可上崗，乙方負(fù)責(zé)機(jī)器日常保養(yǎng)，大件損壞由甲方負(fù)責(zé)修理，其余小件均由乙方負(fù)責(zé)。如乙方無專業(yè)機(jī)操人員，甲方將另行安排，其機(jī)操人員工資由乙方負(fù)責(zé)；
（5）、本班組所需腳手架均由班組自己負(fù)責(zé)搭拆，并將拆除的腳手架材料堆放到項(xiàng)目部指定地點(diǎn)，所搭架體必須滿足安全需要，嚴(yán)禁搭設(shè)單排腳手架；
以上工作內(nèi)容均需按照設(shè)計圖紙及現(xiàn)行規(guī)范，同時按項(xiàng)目部的具體要求進(jìn)行施工。
2、承包方式：采取承包范圍內(nèi)的工程施工勞務(wù)、施工機(jī)具費(fèi)，承包范圍內(nèi)工作勞務(wù)費(fèi)，搶工費(fèi)及輔料費(fèi)、民工的社會保險費(fèi)，暫住證費(fèi)用，交通費(fèi)、防暑降溫費(fèi)、烤火費(fèi)及相關(guān)管理費(fèi)用，按雙方約定固定單價包干承包方式。
3、承包單價：
4、材料損耗：由甲方管理人員確定（必須達(dá)到甲方要求，如超過甲方要求甲方按超出部分價值從月包費(fèi)中扣除）。
5、計量方式：計算規(guī)則有雙方約定的按約定執(zhí)行，無約定的按現(xiàn)行計算定額及圖紙執(zhí)行。
6、付款方式： 每月25日計量，次月15日按計量的75%~80%支付乙方，余款在主體驗(yàn)收后三個月內(nèi)付清。
五、工期要求
1、按項(xiàng)目工期進(jìn)度要求進(jìn)行；
2、乙方根據(jù)整體工期要求及工程進(jìn)度情況，配合項(xiàng)目部進(jìn)行工期調(diào)整；
3、甲方確定的工期月計劃、周計劃作為本協(xié)議附件，乙方必須遵照執(zhí)行；
4、乙方必須按甲方的工期計劃，組織與本工程相應(yīng)的管理人員及技術(shù)操作工人，確保工期，不得延誤。若因乙方原因影響其它工種及班組的施工，使整個工期計劃不能按時完成，造成工期拖延，按500元/天進(jìn)行處罰，此款項(xiàng)將在工程結(jié)算款中扣除。
5、因乙方原因工期延誤造成現(xiàn)場塔吊、龍門架拆除延誤，由乙方向甲方賠償造成的設(shè)備租賃費(fèi)。
6、如乙方勞動力不足，達(dá)不到工期要求，甲方口頭或書面通知了還未增加人員，甲方有權(quán)另請人員協(xié)助施工，其產(chǎn)生的費(fèi)用在乙方總款中扣除。
六、質(zhì)量要求：
1、乙方在施工過程中除按照國家現(xiàn)行規(guī)范、規(guī)程、標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行施工外，同時還要嚴(yán)格按照業(yè)主、甲方項(xiàng)目部的質(zhì)量目標(biāo)和要求施工；
2、以“精品工程”、“創(chuàng)杯工程”、“用戶滿意工程”為質(zhì)量目標(biāo)；
3、乙方必須配備與本工程相應(yīng)的專職質(zhì)檢員，負(fù)責(zé)現(xiàn)場的質(zhì)量檢查工作，配合甲方質(zhì)檢人員收集整理相關(guān)的技術(shù)質(zhì)量檔案。
4、乙方必須嚴(yán)格工程質(zhì)量管理，做到勤檢查，勤整改，如甲方發(fā)現(xiàn)乙方工程質(zhì)量問題，由甲方現(xiàn)場管理人員口頭及書面通知乙方返工整改。乙方在接到整改通知后，一個工作日內(nèi)必須整改完備，如乙方超出規(guī)定的時效，即不返工又不整改，甲方將視其情節(jié)給予乙方100~500元的處罰，并承擔(dān)由此返工造成的全部工時及材料費(fèi)。
5、乙方必須遵守執(zhí)行甲方項(xiàng)目部制定的《質(zhì)量管理實(shí)施細(xì)則》并以細(xì)則作為合同的附件。
6、如乙方不服從甲方的管理，違章指揮，違章作業(yè)造成的重大工程質(zhì)量事故，除負(fù)責(zé)本次事故所造成的一切經(jīng)濟(jì)損失外，還要給予1000~5000元罰款，情節(jié)嚴(yán)重的要追究當(dāng)事人及責(zé)任人的相關(guān)責(zé)任，構(gòu)成犯罪的將追究其刑事責(zé)任。
7、由于乙方造成的一切返工和維修費(fèi)用（包括人工費(fèi)、材料費(fèi)、違約金及返工費(fèi)等一切費(fèi)用）均由乙方承擔(dān)，方單結(jié)算時在乙方工程款中扣除；
8、本工程質(zhì)量等級為“優(yōu)良”工程。
七、安全生產(chǎn)要求及安全責(zé)任：
1、安全學(xué)習(xí)及交底：乙方在甲方工程期間必須學(xué)習(xí)安全生產(chǎn)相關(guān)的法律、法規(guī)及項(xiàng)目部制定的各項(xiàng)安全管理規(guī)章制度。做到上崗前的安全培訓(xùn)學(xué)習(xí)及安全教育和安全交底工作，嚴(yán)禁使用未成年人，操作工人不得使用50周歲以上的人。
2、安全檢查：嚴(yán)格執(zhí)行項(xiàng)目部制定的各項(xiàng)安全檢查制度，真正做到自檢、互檢、交叉檢查。做到小檢有記錄，大檢有報告。在檢查中發(fā)現(xiàn)安全隱患應(yīng)及時處理、及時整改消除事故隱患。隨時接受和配合項(xiàng)目部、業(yè)主單位及上級主管部門的各項(xiàng)安全檢查工作。
3、專職安全員的配備及職責(zé)：乙方必須配備以本工程相應(yīng)的1名專職安全員負(fù)責(zé)本工程的安全教育、安全交底、安全檢查工作，并協(xié)助甲方安全管理人員作好安全技術(shù)檔案的收集、整理及歸檔工作，對本班組的安全生產(chǎn)負(fù)責(zé)。
4、嚴(yán)禁違章指揮，違章作業(yè)：正確使用和佩戴個人防護(hù)用品，嚴(yán)禁酒后上班，嚴(yán)禁穿高跟鞋、拖鞋、硬底易滑鞋上班。安全帽、安全繩、安全帶及其它個人防護(hù)用品由乙方自負(fù)。
5、安全防范：乙方要認(rèn)真搞好安全防范措施管理，必須嚴(yán)格遵守執(zhí)行項(xiàng)目部、業(yè)主單位、地方各級政府制定的各項(xiàng)安全規(guī)章制度及相關(guān)的法律、法規(guī)。
甲方：
關(guān)鍵詞 電子合同 成立
電子合同作為合同的一種特殊形式，不存在傳統(tǒng)合同訂立過程中締約各方的面對面接觸與談判，合同雙方當(dāng)事人是通過網(wǎng)絡(luò)來完成談判并訂立合同的。所以電子合同成立在要約和承諾過程中有其特別之處，下面分別論述：
一、電子要約
要約是希望和他人訂立合同的意思表示。電子合同的要約是指表意人通過網(wǎng)絡(luò)發(fā)出想與他人訂立合同的意思表示。我國《合同法》第14條對傳統(tǒng)交易方式下要約成立要件有比較明確的規(guī)定，即具有訂立合同的意愿且內(nèi)容具體、確定等。
電子要約與一般的要約并沒有實(shí)質(zhì)性的區(qū)別。電子要約一般都是在網(wǎng)上各種信息和消息，那么這種在網(wǎng)上的信息和消息是否構(gòu)成要約，則須看其是否符合各種要件：的信息內(nèi)容是否由具有訂約能力的特定人作出，是否具有訂立合同的意圖，是否包括合同的主要條款，是否向特定的人發(fā)出，是否表明一經(jīng)受要約人承諾要約人即受該意思表示約束。
關(guān)于要約的生效問題，電子要約和一般的要約也沒有實(shí)質(zhì)性的區(qū)別。我國《合同法》第16條規(guī)定：“采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間，視為到達(dá)時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達(dá)時間?！边@表明，采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，一旦表意人通過網(wǎng)絡(luò)發(fā)出要約，該電子數(shù)據(jù)到達(dá)對方時便發(fā)生效力。
要約的撤回，是指要約人在發(fā)出要約后，要約達(dá)到受要約人之前，取消其要約的行為。對于傳統(tǒng)要約的撤回，我國《合同法》第17條規(guī)定：“要約可以撤回，但撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者同時到達(dá)要約人?！钡?，在電子合同訂立過程中，由于信息傳輸?shù)母咚傩?，電子要約一旦發(fā)出，受要約人即刻就可收到，要約人根本不可能發(fā)出先于或者與要約同時到達(dá)的撤回通知，所以要約幾乎不存在撤回的可能。所以，有的學(xué)者認(rèn)為，撤回只適用于其他非直接對話的訂約方式而采用數(shù)據(jù)電文形式發(fā)出的要約一般無法撤回。要約的撤銷是指要約人在要約到達(dá)受要約人并生效后，在受要約人最終作出承諾之前，將該項(xiàng)要約撤銷，從而使要約人失效的行為。而關(guān)于電子要約的可撤銷性問題，也存在著類似于撤回的觀點(diǎn)。
對于電子要約的撤回和撤銷，只要要約人的要約尚未獲得承諾，應(yīng)允許其對要約做出重新安排。理由是，即使要約撤回和撤銷的可能性微乎其微，也不能因此而否認(rèn)這種合理權(quán)利本身。
電子要約的失效，也與傳統(tǒng)要約的失效一樣，依《合同法》第20條之規(guī)定而定。
二、電子承諾
承諾是指對要約的內(nèi)容表示同意的意思表示。一經(jīng)承諾并到達(dá)要約人，合同便告成立。因此，法律上，承諾要發(fā)生法律效力就必須符合一定的條件：（1）須由受要約人向要約人發(fā)出，（2）須在規(guī)定的期限內(nèi)達(dá)到要約人，（3）承諾的內(nèi)容必須與要約內(nèi)容一致，（4）承諾必須標(biāo)明受要約人決定與要約人訂立合同。而電子承諾，其特殊性在于承諾人必須借助計算機(jī)和網(wǎng)絡(luò)才能做出承諾。要使其發(fā)生法律效力，也必須符合上述的最基本的條件。
一項(xiàng)電子合同的訂立有懶于承諾的有效作出，我國《合同法》第22條規(guī)定：承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外；該法在第25條和第26條中規(guī)定了承諾通知到達(dá)要約人時承諾生效，承諾生效時合同成立。
承諾的撤回，是指受要約人在發(fā)出承諾通知后，在承諾正式生效之前撤回其承諾。根據(jù)我國《合同法》第27條規(guī)定：“承諾可以撤回。撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同時到達(dá)受要約人?！标P(guān)于電子承諾的撤回問題，與電子要約之撤回相似，在此不做贅述。
關(guān)于電子承諾的撤銷問題。嚴(yán)格的說，在一般的合同訂立過程中，一旦一方作出承諾，則合同成立。當(dāng)事人不可能再撤銷承諾，任何撤銷承諾的行為都將構(gòu)成違約。然而在電子商務(wù)中，當(dāng)事人采用點(diǎn)擊成交的方式時，可能會因?yàn)楦鞣N原因而未對合同條款進(jìn)行仔細(xì)的思考，所以承諾人的意思表示可能并不完全真實(shí)。據(jù)此，很多學(xué)者建議在點(diǎn)擊成交以后，應(yīng)當(dāng)給消費(fèi)者一段考慮是否最終決定成交的期限，在規(guī)定的期限內(nèi)消費(fèi)者可以撤銷承諾。這種觀點(diǎn)是比較合理的，因?yàn)樗瓤梢员Ｗo(hù)消費(fèi)者的利益，又會減少之后因重大誤解而撤銷合同的種種不便和不必要的麻煩。所以，在制定電子商務(wù)立法時，應(yīng)根據(jù)不同的電子傳遞方式作出較為靈活的規(guī)定，已適應(yīng)電子商務(wù)發(fā)展的需要。
三、電子合同成的時間、地點(diǎn)
合同成立的時間與地點(diǎn)具有重大意義：合同成立的時間決定合同效力的起始與法律關(guān)系的確立；合同成立的地點(diǎn)則直接影響到管轄法院及適用法律的確定。
關(guān)于合同成立的時間與地點(diǎn)，英美法系與大陸法系素有分歧。以德國為代表的大陸法國家多采用“到達(dá)主義”，即以表示承諾的函電送達(dá)要約人之時為合同成立的時間，并以要約人收到承諾函電的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。英美法國家采用的是“投郵主義”，即合同在受要約人發(fā)出承諾之時即告成立，即使該函電最終并未送達(dá)目的地。
顯然，對于電子合同的訂立，“投郵主義”是很難適用的。因?yàn)閿?shù)據(jù)電文不僅傳輸迅捷，而且可以在幾乎任何地點(diǎn)發(fā)出，甚至可以用手提式計算機(jī)在旅途中發(fā)出。因此，如果采用“投郵主義”，將極易導(dǎo)致合同的成立地與合同之間不存在任何實(shí)質(zhì)的聯(lián)系，從而出現(xiàn)不確定性。
參考文獻(xiàn)：
